柏浪濤老師刑法案例匯總（八）

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案例141

狗蛋在南寧，發現隔壁搬來一位美女小芳。某晚狗蛋將小芳騙進自家暴力強姦，小芳拚命反抗，狗蛋暫時作罷，小芳趁機跟狗蛋「談心」，一番交流，狗蛋感到再用暴力有點不好意思，但賊心不死。小芳繼續談心談馬列毛鄧，談到三個代表，狗蛋聽得太困撐不住不知不覺睡著了。小芳趁機逃離。中止？未遂？ ????

分析：未遂、中止、既遂的共通上位概念是都是終局性形態，要求犯意徹底消除，行為徹底結束。狗蛋在睡著前犯意並未徹底消除，未呈現終局形態。當小芳逃離後，狗蛋醒來已無法繼續，才呈現終局形態，此時屬於欲達目的而不能，是未遂。至於期間暫時停頓、繼續等待、不知不覺入睡等都是干擾因素。

案例142

夜晚，狗蛋在校園裡看到小芳獨自一人坐在長椅上仰望星空，包放在身邊，欲佔有該包。手段一，暗地裡扔磚塊，砸中小芳頭部，小芳捂頭跑去醫務室(鑒定為輕傷)，狗蛋趁機拿走包。手段二，扮成猙獰厲鬼突然跳出來，小芳花容失色捂眼跑掉，狗蛋趁機拿走包。調皮的狗蛋兩種手段各構成什麼？

分析：搶劫罪行為公式的第三步是被害人因無法反抗而被迫放棄財物，這意味著除弄昏或殺死被害人的手段外，要求被害人有被迫放棄財物的意識。兩種手段都缺這一隱蔽要件，不構成搶劫。手段一構成故意傷害與盜竊並罰。手段二構成盜竊，不構成敲詐、詐騙的原因也是被害人沒有處分財物的意識。

案例143

晚上應酬完後，狗蛋醉酒駕駛寶馬，行駛半小時後不慎將騎電動車的小芳撞倒在地(機動車道上)，狗蛋嚇得酒醒，下車看到小芳昏迷不動，看到車來車往，自己很快會被發現，便給小芳脖子下塞一沓現金一萬元，然後駕車至附近，在車裡觀望。五分鐘後，小芳被過往車輛碾壓死亡。對狗蛋如何處理？罪數？ ????

分析：一，狗蛋醉駕半小時已構成危險駕駛罪。二，交通肇事罪是過失犯罪，成立要求肇事行為本身造成嚴重結果(一般而言是一個死亡或三個重傷)，狗蛋不構成，因此也就談不上該罪的加重情節「逃逸致死」。三，逃逸不救助構成不作為故意殺人罪，作為義務來自肇事行為，與危險駕駛罪並罰。

案例144

狗蛋在蕭山通過皮條客鐵牛找來兩個模特陪睡一宿，說好嫖資兩萬，中介費三千，其實不想付錢。模特到了房間，狗蛋說為了相互信任，將兩萬元放進房間的保險柜里，讓模特將手機也放里，並給模特三千讓轉交鐵牛。性服務後，早上模特睡醒，發現狗蛋、兩萬元、兩手機、三千元均不見了。狗蛋構成什麼？ ????

分析：狗蛋將兩萬元放櫃里，仍屬自己佔有這錢，拿走不構成盜竊；將三千交付給模特，便屬模特在佔有，拿走構成盜竊。模特將手機放櫃里，仍屬自己在佔有，狗蛋拿走構成盜竊。騙取性服務本身不構成詐騙罪，因為詐騙罪行為對象是財物。

案例145

狗蛋因小芳出軌與之離婚，小芳未搬離，住家裡不同房間。小芳想復婚，為其做飯洗衣，狗蛋也給機會，但一想到出軌事就憤恨打罵小芳。小芳忍受願以期原諒。持續五年，冷熱暴力迭加。某日狗蛋又用皮帶抽打小芳(未致輕傷)，小芳見前景無望，悲痛欲絕，遂自殺身亡。是否構成虐待罪？死亡如何評價？ ????

分析：觀點一：對虐待罪的家庭成員應嚴格解釋，依此狗蛋不構成虐待罪。觀點二：可擴大解釋，可包括姻親血親人員之外的長期在一起共同生活的人如保姆。依此，狗蛋構成虐待罪(參見張明楷、周光權教授教材，法院判決)。司考考無定論的觀點展示，已很多很正常，語言暴力侮辱壓制他人觀點表達實不足取

案例146(縮編自刑參案例)

王總讓保鏢狗蛋和鐵牛將小芳劫持到房間準備強姦，忽接到客戶電話，因談電話而不舉未能姦淫，因電話內容重要便離去。狗蛋見此情景便欲強姦，鐵牛阻止：這是大哥的女人！狗蛋罵道：一邊呆著！鐵牛便一邊呆著觀看，狗蛋強姦既遂。對王總、狗蛋、鐵牛該如何處理？是否構成輪姦？ ????

分析：第一階段，王與狗蛋鐵牛構成強姦的共同正犯(劫持也是正犯)，王的不能屬轉移注意力暫時不能，自行離去屬中止。第二階段，狗構成強姦既遂，鐵牛是不作為的幫助犯既遂，作為義務來自先行行為。輪姦是強姦的共同正犯，而且要求包括姦淫這一實行行為，故兩個階段都不存在輪姦。

案例147

狗蛋是縣教育局長。前女友小芳是一民辦幼兒園老闆。狗蛋對小芳講：現在政府對民辦幼兒園有補貼政策，我手裡有巨額補貼資金，你幼兒園符合補貼政策，你申請十萬補貼金，我批給你，你返我四萬，我們相互配合，如何？小芳答應。後順利實施。狗蛋構成貪污罪？受賄罪？挪用公款罪？

分析：構成貪污還是受賄的關鍵是小芳到手的十萬元的性質。如果是無權非法所得，則仍屬於公共財物，小芳構成狗貪污罪的幫助犯。如果是合法所有，又給予狗蛋四萬，則小芳構成行賄罪，狗蛋構成受賄罪。案中指出小芳符合補貼政策，所以結論是後者。前者情形司考已考，後者未考，需注意了。

案例148(縮編自最高法指導案例)

狗蛋欲非法佔有小芳錢財，先在網上賣給小芳一商品，售價一百，小芳已收貨。狗蛋在網上發給小芳一個標註為一百元的支付鏈接，實際上該鏈接已被狗蛋暗中設置為支付一萬元。小芳不知情，誤以為只是支付一百，便點擊支付，實際支付了一萬元到狗蛋賬戶。狗蛋構成？

分析：盜竊詐騙區分是有無詐騙罪的第三步：基於認識錯誤處分財物，這要求同時具備兩點：客觀處分行為與主觀處分意識。芳有處分行為但無處分九千九百元的意識，故狗構成盜竊罪。以往司考考兩罪區分主要考連客觀處分行為都沒有，今年要注意有可能考：處分行為有，但無處分意識，依然定盜竊。

案例149(張明楷老師論文案例)

狗蛋上大學時，某日上午到清華校園盜竊了一輛自行車，下午到北大校園盜竊了一輛自行車，後又想去人大試試，晚上便到人大校園盜竊自行車，被保安發現，為抗拒抓捕將五名保安打趴下，騎自行車逃離。經鑒定，每輛自行車價值八百元。定轉化搶劫還是多次盜竊，還是其他？ ????

分析：由於對第三次盜竊不能重複評價使用，若用給前兩次盜竊，整體定多次盜竊，就不再定轉化搶劫。若用給轉化搶劫定轉化搶劫，就不能再定多次盜竊。擇一重，定轉化搶劫，前兩次盜竊單獨各自處理，因各自數額不大，都不構成盜竊罪，治安處罰。

案例150

狗蛋騙小芳到家裡灌醉強姦，小芳酒醒看到狗蛋得意抽煙，閃一耳光後逃跑。狗蛋娘在窗外看到，進屋閃一耳光：這麼好姑娘還不快追！小芳回家路上不慎掉進湖裡。狗蛋沒找見就回家對娘說：沒見人，說不定掉湖裡了。娘閃一耳光：那還不趕緊找！狗蛋又找，發現屍體。證實若及時救，本可活。怎麼處理？ ????

分析：小芳死亡與狗蛋的強姦行為無直接因果關係，狗蛋只構成強姦罪，而不構成強姦罪致人死亡。在路上狗蛋無救助的作為義務。

案件151

兩名無業男子吳某和李某，在夜間盜走20餘個停在路邊的外地車車牌，並留下電話號碼稱車主匯錢後就歸還。不料補辦車牌價格低，21個車主無一人交贖金。9日，北京石景山法院開庭審理此案，並以敲詐勒索罪判處吳某與李某有期徒刑1年。

這個案件的判決結果，小芳，你怎麼看？該怎麼辦？(刑法攻略的牛刀小試里早已有該案例)

分析：敲詐勒索罪要求手段足以使人產生恐懼心理，為此應針對被害人的重大利害。這與一般的談條件行為有區別，實務上經常將二者混同。被告人不構成敲詐勒索罪。針對多個不同被害人的財物盜竊，構成多次盜竊，可定盜竊罪。

案例152

狗蛋開機動三輪車賣西爪，小芳坐車上叫賣，二人忽然看到顧客鐵牛頸上的粗金鏈子，小芳給鐵牛拋媚眼，鐵牛心醉垂涎傻愣，小芳趁機一把拽到，狗蛋迅速開車，已開出一百米，鐵牛方醒大喊抓搶劫啦！小芳抓起西爪刀立在車廂大喊：我小芳要走，誰人能擋！眾人只觀看，無人追。是否構成搶劫？

分析：一，臨時起意搶奪，無使用刀的意圖，不屬於攜帶兇器去搶奪。應理解其中暗含的去字。二轉化搶劫，1暴力威脅的對象應是正在實施抓捕的被害人或第三人，本案無人去追此條件不符。2暴力威脅的程度應足以壓制反抗。本案因相距百米，威脅手段失去此效果，除非牛在追，芳用槍或會飛刀。定搶奪既遂

案例153

鐵牛夜裡入戶盜竊，在將拿到財物時被主人狗蛋發現抓捕，鐵牛欲逃脫，二人扭打，老婆小芳驚醒，以為狗蛋在抵抗搶劫，用菜刀猛刺，鐵牛胸部鮮血直噴，狗蛋見狀一愣，對小芳說：算你恨！鐵牛趁機掙脫逃離，傷勢嚴重倒在路邊草垛，因無人及時救助而死亡。小芳這女漢子如何處理？正當防衛？

分析：一，小芳以為是正常搶劫，實際在轉化搶劫，但都是不法侵害，故不屬假想防衛。二，對搶劫進行特殊防衛、弄死也不過當的條件是針對嚴重危及人身安全的暴力。鐵牛此刻要逃，是為抗拒抓捕的暴力，不是嚴重暴力，小芳給弄死，屬防衛過當，定過失致死罪。

案例154

小芳對男友狗蛋講：鐵牛調戲我，你替我作主。狗蛋約鐵牛在橋上，鐵牛嘴硬，狗蛋以傷害故意掄起鋼管就打來，鐵牛急躲避後退不慎掉進河裡淹死。狗蛋構成：故意傷害(既遂)？故意傷害罪(既遂)致死？故意傷害罪(未遂)？故意傷害罪(未遂)致死？故意傷害罪(未遂)與過失致死想像競合擇一重？或其它？ ????

分析：狗蛋構成故意傷害罪(未遂)致人死亡這一結果加重犯，一，傷害行為與死亡有因果關係，對死亡有過失，二，傷害罪要定既遂就要求對傷害結果有認識，狗對死亡結果包容評價來的傷害結果沒認識到。傷害未遂與過失致死想像競合分析上沒錯，但刑法對此規定了結果加重犯，在結論上便應定結果加重犯。

若狗對牛會落水死亡有間接故意則構成殺人罪既遂。題設定的是傷害故意，傷害行為。要定傷害罪既遂，一要客觀上導致傷害結果，死亡可評價為傷害，這個條件符合，二要對行為導致傷害結果有認識，由於對死亡結果無認識，只有認識可能性，是過失，所以對死亡結果評價來的傷害結果也沒認識。

案例155

狗蛋大學時與師姐小芳熱戀，小芳肚子日漸隆起，對狗蛋說：弄敵敵畏來，能打胎。狗蛋：會死人的。小芳：少許沒事，聽話。後小芳接過狗蛋弄來的敵敵畏啜飲，吧嘰下嘴，味道還行，又飲少許。片刻，小芳香消玉殞，狗蛋呼天搶地。對可憐可氣的狗蛋如何處理？

分析：要定過失致死，應先看客觀要件：有過失的實行行為，創設緊迫危險，並導致死亡有因果關係。遞葯創設了危險，但小芳對危險有認識和控制能力，意味著狗蛋未創設危險，也與結果無因果關係，結果是由小芳在意志自由情況下自陷風險導致的。狗蛋無罪。實務定狗蛋過失致死。好可憐的狗蛋

案例156

狗蛋對女朋友小芳說：我們可以搞點鐵蛋的錢，他暗戀你，你將他騙到你家，給他放安眠藥弄昏他，然後我進來搜他錢。小芳答：噢耶！但小芳在投放那刻怕會死人，沒投放，但鐵蛋因昨晚通宵魔獸自行在小芳家睡著了。狗蛋趕到，以為藥效使然，搜走鐵蛋錢財，小芳在旁默不作聲。二人構成什麼？

分析：一，二人觸犯搶劫罪，在預備階段，小芳中止，狗蛋只能犯罪預備。二，實行階段，狗蛋客觀行為是盜竊，主觀搶劫故意能包容評價為盜竊故意，構成盜竊罪，小芳是共犯。實行行為吸收預備行為，二人定盜竊共犯既遂。這是真實案例，實務定狗蛋搶劫既遂，還差點定成入戶搶劫，好可憐的狗蛋呵

案例157

狗蛋想偷同村小芳家的耕牛，探知某日小芳家中無人，便攜帶鐵撬和剪刀，翻牆跳進後院，用鐵撬撬開院內牛棚柵欄的鐵鎖，用剪刀剪開栓在柱上的牛韁繩，在此過程中，後院的狗小黃狂吠，狗蛋用鐵撬一棒打得昏菜，後徐然牽牛離開。牆頭牽牛花在風中搖曳。狗蛋是否構成入戶盜竊？攜帶兇器盜竊？扒竊？ ????

分析：一，不是扒竊。二，牛棚不是戶。翻牆進入家的後院，說明是封閉院落，依司法解釋是戶，屬入戶盜竊。三，兇器無對人的危險性，只是盜竊財物所需用的工具，不屬攜帶兇器盜竊。四，沒打死狗，損害不大，不構成毀壞財物罪，但也不是正當防衛或緊急避險。

案例158

甲欲殺乙，給乙寄送一瓶紅酒，瓶中投放了含笑半步癲，包裝嚴密，外面寫著唯乙親啟。乙所在地的快遞員丙在送貨途中，口渴，頗鍾愛紅酒，私自打開並暢飲，行半步而倒斃。對甲該如何處理？ ????

分析：一，郵寄方式屬隔離犯，毒藥不是炸彈，途中無公共危險，所以以乙收到為著手，乙尚未收到，所以殺乙屬犯罪預備。二，甲作為顧客對郵遞員不私自開拆有合理信賴，所以對丙無過失，丙自己違反法律竟私自開拆並盜取，屬被害人自陷風險。丙的死對甲而言在刑法上屬意外事件(有可能民事賠償)。

案例159

周潤發聽說盧浮宮要展出畢加索一副名畫，價值五十萬，夜晚進入盜竊，由於發哥眼力疏忽，誤將畢的名畫旁邊另一幅畫當作畢的畫盜走，該畫價值五千。對發哥該如何處理，主客觀上該如何處理，量刑上如何處理，數額怎麼定？ ????

分析：盜竊行為對五十萬的畫有高度危險性和可能性，這一法益侵害事實不能被抹殺，不能忽略不評價，因此觸犯盜竊數額特別巨大的未遂，同時觸犯盜竊數額較大的既遂，想像競合，擇一重。這是司法解釋的明確規定，是對的，詳見刑法攻略盜竊罪部分。量刑規則的觀點在此有誤。望請獨立仔細思考。

案例160

甲應邀參加乙的家庭聚會，甲在乙家廚房看到一隻碗，挺好看，就偷回自己用。實際上該碗是乙收藏的一件古董文物，價值四萬元。甲是否構成盜竊罪，是否屬於入戶盜竊，數額問題怎麼處理？ ????

分析，一，甲合法入戶，不是入戶盜竊。二，除入戶盜竊、攜帶兇器盜竊等，普通盜竊罪要求行為人認識到在盜竊價值數額較大財物。甲無此認識，所以不構成盜竊罪。

來源：柏浪濤的刑法觀

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