從黃曉明風波看委託理財……

委託理財要樹立風險意識、法律意識。應當選擇合法、具有相應資質的理財機構或基金公司開展委託理財的事宜，按照相應機構、公司的規章、流程辦理委託理財手續，明晰雙方權利義務內容，依法履行合同——

前不久，明星黃曉明和其母被捲入金額高達18億元的「精華製藥」股票操縱案。按照當事人的說法，他是因為接受了高某和路某提供的非法代客理財服務，才被牽涉其中。值得關注的是，什麼樣的行為屬於非法代客理財？被代理人是否應承擔相應法律責任？通過操縱股價方式已獲取的賬戶收益，又該如何處理？如何藉助合法理財機構或券商、基金公司等金融機構開展投資？

委託理財要審慎

依照我國現行法律規定，

代客理財可通過合法私募及公募基金、銀行、保險公司、證券公司等機構開展。

此外，只要委託理財合同未違反法律、行政法規的禁止性規定，親朋間也可通過理財委託合同委託他人代為理財。

非法代客理財多指證券公司從業人員私下接受客戶委託，擅自代替客戶從事證券投資理財的行為，也指沒有經營資格的機構或個人公開招攬客戶，與不特定投資者簽訂委託協議，以代客操盤、承諾收益、虧損分擔等為誘餌開展非法理財代理。

在威諾律師事務所律師楊兆全看來，首先，合法代客理財以公司為協議簽署主體並經由嚴格法律程序，而非法代客理財往往只是從業人員口頭承諾或簡單簽署投資理財協議，簽署主體多為從業人員個體。其次，合法代客理財行為在客戶資產管理專用證券賬戶中進行，非法代客理財往往在客戶普通賬戶中進行。再次，在合法代客理財中，證券公司依雙方約定與法律規定對出現的問題承擔法律責任，而對於非法代客理財，如證券公司不存在過錯，客戶只能追究從業人員個人法律責任。

具體到上述股票操縱案，被代理人是否應承擔相應法律責任？

北京盈科律師事務所律師臧小麗認為，中國證監會行政處罰決定書認定利用16個股票賬戶操縱「精華製藥」股價的行為人是高某。

黃曉明和其母的股票賬戶只是16個賬戶中的兩個，倘若其沒有授意、指使、積极參与或者與高某共謀操縱股價，就不能算是操縱市場行為人。從現有證據來看，不能認定黃曉明參與了操縱市場炒股，準確地說是黃曉明的股票賬戶被人用於操縱市場炒股票。

根據《民法通則》相關規定，公民、法人可以通過代理人實施民事法律行為，代理人在代理許可權內，以被代理人名義實施的民事法律行為，對被代理人發生效力。同時，被代理人知道或者應當知道代理人的代理行為違法未作反對表示的，被代理人和代理人應當承擔連帶責任。

「基於上述規定，只有被代理人知道或應當知道代理人代其理財行為違法，且未作反對表示的情形下，被代理人才需承擔連帶責任。否則，在被代理人不知道代理人代其理財行為違法或者知道之後表示反對的，被代理人無需承擔連帶責任。」北京岳成律師事務所合伙人岳屾山表示。

當前，不少高凈值人士喜歡將賬戶交給私募打理，甚至直接出借賬戶，最後進行利潤分配。出借個人賬戶委託他人代理交易，這一行為雖然並未構成行政違法，但仍然是對證券法中有關賬戶實名制要求的「越界」。

今年6月15日，中國證券登記結算公司曾發布《關於對證券違法案件中違反賬戶實名制行為加強自律管理的通知》，通知規定，對證監會已作出行政處罰決定的案件中「借用他人證券賬戶和出借本人證券賬戶」的主體，中國結算將採取為期6個月的限制新開證券賬戶措施，限制新開戶措施期滿後的12個月內，涉案主體申請新開證券賬戶的，須到證券公司臨櫃辦理。

操縱股價收益應罰沒

律師表示，在這個案件中，

黃曉明與路某以及高某之間實際形成的是委託理財的法律關係，屬於民事法律行為，只要內容合法，法律是尊重合同雙方內部自由約定的。

「證監會已經認定黃曉明等14人賬戶所獲收益為操縱市場所得，由於操縱市場屬於違法行為，因此所獲收益應當被沒收。目前，證監會已經沒收了操縱人全部違法所得，並開出了違法所得1倍的罰單。」楊兆全說。

岳屾山表示，

以操縱股價等方式操縱證券市場的行為，根據行為的危害性可分為違反行政法規和刑事違法，獲取的賬戶收益的處理也存在區別。

《證券法》明確規定，禁止任何人以單獨或者通過合謀，集中資金優勢、持股優勢或者利用信息優勢聯合或者連續買賣，操縱證券交易價格或者證券交易量；與他人串通，以事先約定的時間、價格和方式相互進行證券交易，影響證券交易價格或者證券交易量；在自己實際控制的賬戶之間進行證券交易，影響證券交易價格或者證券交易量；以其他手段等操縱證券市場。對於違反上述規定，操縱證券市場獲取的賬戶收益等非法所得，根據《證券法》相關規定，責令依法處理非法持有的證券，沒收違法所得，並處以違法所得1倍以上5倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不足30萬元的，處以30萬元以上300萬元以下的罰款。

操縱證券、期貨市場行為情節嚴重的，可能構成《刑法》規定的操縱證券、期貨市場罪。其犯罪所得根據《刑法》相關規定，應予以追繳或者責令退賠；對被害人的合法財產，應當及時返還；違禁品和供犯罪所用的本人財物，應當予以沒收。

提高風險防範意識

「投資者需要關注的是，一方面應當選擇正規合法的理財機構，比如券商、基金公司等。投資者可通過查詢證券業協會、基金業協會，搜索該公司是否有備案信息，是否正規合法。另一方面，應當選擇盈利相對穩定的理財機構。關注在6個月及以上長期時間範圍內公司的盈利狀況；避開收益雖高但是風險超過自身承擔範圍的理財機構。」楊兆全建議。

岳屾山建議，

首先，要有風險意識、法律意識。

風險與收益並存是投資場上不變的定理，在看到高收益的同時，更要看到其背後可能隱藏的高風險。依法、合規無疑是防控風險的根本方法，應選擇合法、具有相應資質的理財機構或基金公司開展委託理財事宜，按照相應機構、公司的規章、流程辦理委託理財手續，明晰雙方權利義務內容，依法履行合同。

其次，要評估風險、量力而行。

依據合法理財機構或基金公司的風險評估體系或測試，確定自身的風險偏好和風險承受度。在自身所能承受的投資風險範圍內，要求理財機構或基金公司推薦相應等級的投資或理財產品，進入切實符合自身風險偏好、風險承受能力的投資場域。

最後，要關注形勢、適時調整。

投資不是一勞永逸的，市場行情千變萬化，應當及時關注理財機構或基金公司提供的風險提示、市場情況、行業資訊等信息，根據市場實際變動，及時調整投資安排、投資重點等，在動態中防範投資風險。

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來源 / 

經濟日報（

記者 溫濟聰

）

編輯 / 渠麗華

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