訴訟的策略與技巧

訴訟的策略與技巧策略是訴訟思路的宏觀把握。而技巧則是訴訟策略的微觀操作。在一個相對公平的司法環境下，訴訟的本質規律是：取巧者勝，技能者勝。一、訴訟的準備：庭外的充分準備，會使律師在法庭上遊刃有餘。1、梳理案情：A、以時間順序為主線，把握案件事實脈絡。B、去粗取精，提煉與訴訟有關的（法律）事實。在梳理案情時，要注意一個原則：一切事實都是圍繞訴訟請求這個中心進行準備的。2、提出疑問：很多細節和背景（比如：原被告的背景關係、糾紛產生的「主觀」原因，已經經過了幾次談判等）是從材料中反映不出來的。這就需要律師敏銳的發現問題。在這個階段，適時的向當事人提出和求證，以獲得對案件全面的了解。在這一階段提出疑問的目的有兩個，除了獲得情報之外，還可以建立律師與當事人之間的信任。3、補充收集證據：從材料反映的問題和對當事人的交談中，按照自己的理解補充收集證據，包括調查、核實、書面證據和證人證言。此時的證據收集是加入了律師的主觀判斷之後的證據收集，是按照律師對案件的理解，加入了技術性含量的證據收集。當事人與律師對案子的心態是不同的。律師要先以客觀的態度，判斷一個案子的利弊。補充收集的證據模，是在熟悉案件之後，舉證截止日期之前。4、法庭閱卷：法庭閱卷的首要目的是了解對方提交的證據。不能忽略「知己知彼」的重要性。另外，在閱卷的過程中，既要重視對自己有利的細節，更要重視對自己不利的細節。為了使對方盡量少、盡量晚的了解己方的策略和思路，自己的證據要在閱卷之後提交，盡量晚的提交。5、查詢、準備法規：針對案件中的法律關係和爭議要點，充分準備案件中可能出現的法律條文和相關司法解釋，以備不時之需。提醒：在這一階段，最好不要輕易對當事人發表對案件走向的意見，因為在沒有完全獲得案件的全部信息之前，你的任何意見都顯得唐突，意想不到的事情隨時會在你的身邊發生。唐突的發表意見必將對你的客戶產生不利的影響，從而也暴露律師自己缺乏沉穩和經驗。二、確定訴訟策略：1、代理（辯護）思路：庭審過程就像航程，律師應當把要經過的路線描繪成一幅最佳航海圖，讓法官不必動多少腦筋，就選擇了律師為他理出的清晰路線。代理思路的總體把握因該從多點出發、多角度把握。2、找准切入點：案件的切入點就是案件的薄弱環節、命門、死穴。任何複雜的案件，都可能有突破口，即使看似完敗的案子。美國法律實務界有一條著名的「哈佛精神」——不惜動用所有手段，從對手的每一個漏洞中尋找制勝空間，為被告辯護。這一精神就是要求律師不遺餘力的去尋找案件的切入點。律師要用「法律的放大鏡」來審視和觀察案件。結論：代理策略的合理制定、具體案件的成功切入，關鍵是要諳熟法律的規定和訴訟的技巧。三、庭審：1、庭審是訴訟中最具有表現張力的部分。庭審是訴訟律師的角斗場。任何一個代理律師都不會也無法忽視庭審這個階段。但是，對於該階段的操作技巧和策略設計，卻不是每個律師都能有意識的加以注意的。要注意與法官的溝通。合議庭是一個微觀的司法環境，每個成員的審判風格都是不可忽略的。律師要注意適應和隨時調整，這是對委託利益的負責。2、法庭調查：(1)陳述事實及理由：要重視補充陳述。在補充陳述時，著重表達在起訴狀或答辯狀中故意遺漏的事實和觀點（起訴狀、答辯狀往往只表達能夠支撐訴訟請求的事實和理由），或者提出新的事實和觀點，目的是讓對方措手不及。必要時，要求向對方當事人詢問，這是在事實調查階段最好的反擊手段。(2)舉證質證：對於實物證據：律師在法庭上不能輕易認可對方的證據。「律師永遠應該用質疑的眼光來審視對方。即使在法庭上睡著了，醒來以後的第一句話就是"我反對』。」否認對方證據的步驟：第一，置疑證據的客觀真實性（是否是原件）？第二，置疑證據的證明力（即證據與本案的關係）——律師不是關心事實上發生了什麼，而是要關心證據能證明什麼。第三，置疑證據的證明內容（時間、地點、人物、事件、各要素間的關係以及事件發展的過程等等。）第四，置疑證據搜集程序是否合法。對於證人證言：當律師站起來進行交叉提問時，他不應該忘記：律師具有許多勝過證人的優勢——是他，而不是證人，有權選擇那些重要的證據，以最佳的角度向對方發起進攻；是他，而不是證人，可以任意選擇恰當的語言攻擊對方；是他，而不是證人，熟悉限制他和證人的各種訴訟規則；是他，而不是證人，對他們出入的法庭十分熟悉，熟悉的就像在自己家一樣。主詢問的目的：第一、尋找案件疑點的答案，並讓法官聽清楚。第二、達到自己要證明的目的。反詢問的目的：第一，暴露對方證人的證詞矛盾、錯誤或不實之處，以降低其證據的價值。或者，證明這個證人是不可靠的。（辛普森案件中的警察）第二、使對方承認某些有利於本方的事實。——要認真聽對方對證人的主詢問，敏銳地捕捉雙方詢問中的破綻。3、法庭辯論：如果說之前的工作是搭建高樓的鋼筋，法庭辯論就是塗在上面的泥灰。法庭辯論的作用往往是錦上添花。律師在法庭辯論中要善於歸納總結，特別是要善於幫對方歸納總結（其間常常可以偷換概念）。在找不到具體規則時，可以上升到法律原則，以尋求有利地位。當庭辯論要針對雙方爭議的焦點，一一論證和反駁。要不斷強化自己的觀點，辯論要設計恰當的語氣，並且在考慮法官的個人身份和特點的基礎上進行。代理詞需要具有感染力。法庭辯論應當展現律師的素質：法律技能、文字表達、敏銳深邃的思想、清醒的認識和判斷以及穩定的心理。4、法庭調解：審時度勢，尊重當事人的意見，但應當在最大限度維護當時人的前提下，提出自己的意見。當高潮來臨時，有誰願意錯過！「投下一片陽光，總要產生陰影。」——引柯林頓評辛普森案律師必須獨立的面對和解決問題。證人都是不可靠的。法律至上是執業律師情感上不滅的精神源泉。訴訟實踐的過程，是一個把法律知識上升為法律技能的過程。當沒有親手拿到判決書之前，什麼事情都有可能發生
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