《鄧析子》鄧析與傳統精神資源

鄧析之死是一個信號。它預示著傳統面臨進步時的殺伐之氣不可避免。逮後，經由商鞅，閉死了法治（而非法制）的大門；經由李斯，閉死了自由思考的大門；經由董仲舒，閉死了精神多元發展的大門。這樣，傳統剩下的有價值的東西也就很有限了。

面對這樣的傳統資源及其自閉命運，新儒家們能有何作為呢？

公元前536年，鄭國執政子產主持制定了國家刑法，並將其公之於眾。他公布刑書的形式是把所有的法律條文一一鑄在鼎上，史稱「鑄刑鼎」。這是中國比較早的「成文法」，更是比較早公開公布的「成文法」 （《尚書·舜典》中有「象以典刑」的說法。據考，「象以典刑」的意思就是：在器物上刻寫法律規定以及刑罰手段。似乎中國很早就有了公布成文法的事例。但《尚書·舜典》的記載似乎不足憑信。）。在中國的法學發展史上，此事意義重大。

「刑鼎」頒布後，國人「爭之以刑書」，形成了法律自動普及的樂觀局面。法律公開，普通百姓就可以援引法律條文維護自己利益，一般來說，一向口含天憲的統治者對此是絕難接受的。法律、法令、法規，就是規則，而習慣於極權統治的領袖們是不喜歡按規則辦事的。就這個意義而言，鄭國的法制改革值得尊敬。據史料記載，子產公布成文法，曾經得到了來自多方面的反對，甚至國際間也出現了反對的聲音，遠在晉國的大夫叔向就專門寫信給子產，表示譴責（有意味的是，就是這個晉國，23年後，也開始效法鄭國，把刑書鑄在鼎上，公布出來）。子產這一舉措，由於它的珍稀性，在中國，可以用偉大來評價。

公開公布的成文法，官方與民間都要根據它來打官司，這就有了討論的餘地。於是，解釋，開始了泛濫。各色人等從不同的角度解釋刑法條文，國人對此有了熱烈的辯論。辯論中，鄧析的《竹刑》應運而生。

鄧析，又稱鄧析子，是名學的創始人，此人精通邏輯，鄭國「刑書」頒布後，鄧析子開始研究「刑書」，並以自己的博學和雄辯，鑽鄭國法律的空子，幫鄭國的百姓打官司，鄧析成為中國最早的大律師。不僅如此，鄧析還開始招收生徒講學，自由地傳授他所理解的法律知識，鄧析的策略就是利用鄭國的刑書合法鬥爭。估計他可能總是遊走於鄭國刑法的邊緣，所以總能從利益對峙中傾向於平民一邊。按照《呂氏春秋·離謂》的說法，鄧析總是代表民間成為官司的獲勝者，每場官司下來，「鄭國大亂，民口歡譁」。我傾向於認為，鄭國此時出現的法典公開與公眾參與事件，與後來的周共和行政事件，是兩千年中國文明史上具有民主性質的最重要的經典性事件（種種跡象表明，周王朝中期的「國人」對於爭取民權具有可喜可賀的自覺性，推翻周厲王的暴虐統治，實行「共和行政」，是中國歷史上罕見的「光榮革命」——清世遜位或可當之——或者與法蘭西民眾的多次革命有相似之處。章太炎在晚清，曾經保有激進民主傾向，他是最早剪髮的革命黨人之一，剪髮後，並作《解辮髮》一文，文中不屑使用清廷紀年，就使用公元前八四一年「共和行政」為中國紀年，徑曰著文當年為「共和二千七百四十一年」 。）

《竹刑》可能是在子產的成文法基礎上作出的更為詳盡的司法解釋（？），且便於操作，也許還更為公平。根據《左傳·定公七年》的記錄：「（子然）殺鄧析，而用其《竹刑》」這一段記錄看，《竹刑》很可能是比鄭國刑法更為完善的法律文本。

但是鄭國官方像中國歷代官方一樣，沒有能力因勢利導，從此打造出一片法制天地來，而是對來自民間的「異己」力量心懷恐懼。歷史經驗證明：當官方開始恐懼的的時候，殺戮也便開始了。公元前501年，鄧析，終於被鄭國殺害。（出於我對子產先生的尊重，有必要指出，殺害鄧析的不是子產，而是子然——子產此時已經死了。）

後來的日子，成文法是不是還可以公布，讓民間也讓官方「依法辦事」呢？從此似乎沒有。官方，特別是執政的官方首領，最喜歡的是「臨事議制」、「法自朕出」；子產、鄧析云云，於是成為中國法制史上的絕唱。

說鄧析「私造刑書」，殺了；又用人家鄧析的「刑書」，這事兒構成了中國歷史獨特的政治風景。 與後來的「商秧死而商君之法行」是一脈相承的醜陋事件。這個，且不去說了。想說的是，假如鄭國或軸心時代的中國其他統治者們，能夠具備梭倫、伯里克利那樣的胸懷，能夠將民權看得重於君權，能夠天才地把握進步文明的趨勢，因勢利導；假如那個時代的人民能夠珍惜來之不易的民主權利，能夠團結為一支成熟的政治力量，併產生富有政治智慧的民運領袖；假如共同體之間的交互性能夠生成最初的理性，就象古希臘的伯里克利時代那樣，中國的歷史面貌和政治命運必將改觀。但是這一切都沒有發生。統治者與被統治者的非理性（或曰：實踐理性）合力，斷送了軸心時代路徑延展的另外一種可能性（鄭國的被統治者也有責任，「鄭國大亂，民口歡譁」，這段話透露出的信息就是證據。儘管鄧析的鬥爭策略有公開性、合法性、非暴力的演進性質，但「大亂」云云，也應有民眾情緒失控，導致非理性泛濫，危及威權統治的因素）。畢竟，民主，需要理性的燭照。

當代新儒家，比較溫和的一個流派，在其試圖從傳統中尋找自由主義或民主運動的精神資源時，鄧析，以及與他同時代的若干精英，或者不能忽視。傳統資源不僅僅在儒家一家，在法家，在名家，也並不少見。但是這些資源，是否有其歷史的承續性，是否可以經由創造性的解釋轉化為新的精神資源，在現成的「異邦」資源可以「拿來」的時侯，有無必要「舊瓶裝新酒」，等等，儘管我有樂觀其成的傾向，但還是願意保留一點兒謹慎的懷疑。

鑄了「刑書」、「刑鼎」向國人明白展示，確是中國法制史上最值得圈點的動人事例。大約與子產、鄧析同時，這期間，也出現了一些躍動著現代司法精神的法治管理理論思想，比如《法經》、《管子》所論及的「事斷於法」，「刑無等級」，「君臣、上下、貴賤皆以法」，「罰必當」，等等。應當說，這類思想確實體現了「法律面前人人平等」的重要原則，是中國法制思想彌足珍貴的精神資源。或者也可以說，它們與「刑書」「刑鼎」一起，具有了類似《漢穆拉比法典》成文法的性質。但也必須看到，這類法制思想的進步性是有限的。譬如前述傳為李悝所著的《法經》就有一項嚴重的反人道規定：議論國家法令罪。所定刑法極重，處死刑，抄沒家產，妻子為奴。國家的法令是不準議論的！這正是鉗制民口的高壓兼愚民政策。

現在已經無從知曉，子產公布的鄭國刑法和鄧析的《竹刑》包含著什麼樣的內容。但是根據中國現存的法律文獻推斷，很可能是「刑法」與「民法」的雜糅。中國古代，一向是「禮」與「法」不分，「刑法」與「民法」不分的，封建社會的法典，以刑為主，諸法合體，有關田土、錢債、戶籍、婚姻等法律規定或規範，統收在各朝律、例之中。中國的第一部民法典，起草於1911年即宣統三年，稱為《大清民律（草案）》，但還遠不完善。抵1929-1930年間，中國陸續公布了《民法總則》各編，才算正式有了民法。

但中國的法律著作卻並不罕見。自漢代以後，史書中多有「刑法志」（或「刑罰志」）又有「十通」、「會典」、「會要」之類，再加上歷代文人筆記、各類野史雜著，以及近代以來出土的文物，如《雲夢秦簡》、《敦煌文書》、《吐魯番文書》等，後人據此鉤稽，編為法制史資料彙編，往往頗具規模，如1934年孫紹祖撰成的《中國歷代法家著述考》，收集歷來法學著作572種，1957年大陸編成《中國法制史參考書目簡介》，收集歷來法學著作932部，1976年台灣纂成的《中國法制史書目》，收集歷來法學著作2473部。這麼多的「法學著作」，其中的法典類不在少數，成文法也不在少數，但由於中華法系「臨事議制」的特點，歷來為中國百姓所了解、通曉的法典，寥寥無幾。法典，從來就不是中國人捍衛自己合法權益的有力武器。對於中國百姓而言，成文法也往往行同虛設。這些東西，與現代法治其實是沒有多少有意味的關聯性質的。

「刑書」、「刑鼎」的頒布肯定不是統治者的恩賜，但也更不是「人民流血鬥爭的結果」，事實上，那是老牌貴族在動蕩時代漸被新興的「布衣卿相」 打破法權法統壟斷的結果。畢竟已經開始「禮崩樂壞」了。或者也可以解釋為，這是軸心時代先民為了更合理地生存，經由國家機器表現出來的利益均衡運動的結果。當然，現在已經看得很清楚，這一場利益均衡運動沒有持續多久，到了商鞅的時代划上了句號。商鞅沒有繼承中國法權體系中彌足珍貴的精神資源，卻將極權專制的法權體系推向了時代的巔峰，影響了中國兩千年。從此，中國再也沒有國民「爭之以刑書」的大好局面。從此，中國與法治絕緣——這是中國兩千年無可規避的歷史宿命。

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