為什麼不當股東？

來自專欄實戰信貸經驗分享

昨天吃飯時跟朋友聊起多年前合作的律師劉某，被告知他上了失信被執行人名單，現在誰也聯繫不上他，這讓我們很意外。

這位仁兄曾經風光無限，作為公司的首席律師深受老闆器重，甚至後來擔當起公司大股東的重任，當然，只是個名義股東。

公司註冊資金6000萬元，劉某持股4200萬元，我們都知道，並沒有實繳那麼多出資。

近兩年公司運作出了問題，債權人紛紛上門討債，大股東悲催了，整天被圍追堵截，不勝其煩，直到消失。

公司法解釋：公司解散時，公司財產不足以清償債務時，債權人主張未繳出資股東，以及公司設立時的其他股東或者發起人在未繳出資範圍內對公司債務承擔連帶清償責任，人民法院應依法予以支持。

前段時間，本專欄小文《為什麼不當法定代表人》受到小小的關注，討論比較熱烈。

今天就來說說，為什麼不當股東。

看似兩個題目差不多，其實還有許多不同之處。

討論正題之前，先來說個概念，代持。

什麼是代持？

代為持有的意思。

在公司結構中，體現為代為持有股權，就是名義股東與實際股東的問題。

在信貸實踐中，我們經常遇到公司的股東不當家，或假股東情況，這個不是造假的股東，而是名義股東：我出錢，不方便出面登記，登記成你的名字，我是真實股東，你是名義股東，你代我持股，這就是代持。

公司法解釋稱：

如公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資並享有投資收益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發生爭議的，如無合同法第五十二條規定的情形，人民法院應當認定該合同有效。

這是中國法律首次將股權代持協議從秘密的灰色地帶拉了出來，正式承認了實際出資人的權利，並規定，如果名義出資人的行為造成了對實際出資人利益的損害，則實際出資人有權索賠。

這兩年，中國的證券市場上代持業務十分瘋狂，我們就稍微延伸一下下。

什麼是債券代持？

債券代持是指在銀行間市場通過不轉移實質所有權的交易，而請他人代其持有債券的業務。

從具體操作上看，債券持有方通過銀行間交易與代持方達成口頭協議，約定將標地的債券以一定的價格轉讓給代持方，經過一定期間再以事先約定的價格，由債券持有方贖回。

債券持有方通過支付代持方代持期間的資金使用費，保留了債券實質所有權相關的風險和報酬；代持方獲得的代持期間讓渡資金使用權費用包含在約定的贖回價格中。

債券代持業務實質上是一種口頭達成的類似債券回購或質押融資的行為，並達到放大資產規模、提高了投資槓桿的作用。

翻譯過來就是，加槓桿套利。在中國的證券市場上，代持是絕對禁區，證監會在上市審核實踐中全面禁止股權代持，代持，是令監管機構、中介機構、上市公司談虎色變的雷區。

回到前面，為什麼不當股東？

一是規避法律。

比如，企業實際投資人在黨政機關任職，公司章程或股東名冊中卻找不到他的名字。因為，公務員法規定：公務員不得從事或者參與營利性活動，在企業或者其他營利性組織中兼任職務；中國共產黨黨員領導幹部廉潔從政若干準則規定，不準個人或者借他人名義經商、辦企業； 違反規定擁有非上市公司（企業）的股份或者證券。所以，就有了名義股東，是老闆的親戚，朋友，或公司的一般員工。

二是享受優惠政策。比如，以外地客商掛名股東，可以享受招商待遇；以大學生身份、以下崗工人身份投資、持股，可以享受稅收減免政策。

三是別有用心。比如，本人存在尚未結清債務，想賴賬不還，又害怕註冊新的公司被債權人追償，就以別人的名義出資並經營，自己只當幕後老闆。

等等。

因為有了名義股東，所以公司在對外交易，或處理債權債務關係就變得複雜許多。作為債權人，應當調查清楚你的對手公司，誰是真正的股東，誰是名義股東，簽訂相關協議時，建議將對方公司的名義股東和實際股東全部作為無限連帶責任的擔保人，防止事後發生糾紛被推卸責任。

至於如何調查誰是名義股東、誰是實際股東，也可以借鑒我們信貸調查中的三流合一方法，現金流、信息流、物流，真實的股東有出資能力，反映在他的資產積累、經歷、經驗和能力方面，出資前有投入資金（資產）來源，出資後有分紅記錄，而名義股東往往都沒有。

回到開頭的案例，如果你長得太帥，不幸被老闆看中，讓你代為持股，此時請權衡輕重，分析一下你和老闆的關係夠不夠信任到讓你持股的程度，了解公司有沒有違法違規的行為和跡象，老闆有沒有不良企圖，有沒有讓你頂包的可能。

沒把握的話，還是早點扔掉這個炸藥包，讓它去炸別人吧！

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