吳冠軍：請問李銀河 性與什麼有關

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《性的問題》　　李銀河 著　　中國青年出版社李銀河說，「性不關法律的事。」那麼我不得不追問，它關什麼的事？李銀河書里曾提到的上世紀三十年代上海和天津的紗廠女工所遭受的性侵犯，就是一種制度性或者說系統性的侵犯。對於這種制度性侵犯，基於權利的現代法律體系恰恰無所作為。吳冠軍李銀河女士最近為轟動一時的「南京換偶案」作公開辯護，並隨後委託人大與政協委員向司法部正式提交「取消聚眾淫亂罪」提案。實際上，李銀河所提出的「性法律批判」，已經在其《性的問題》一書中得到全面的闡發。李銀河有這樣一個觀察：在中國，性自由的權利卻是人們敢於公開宣稱「不該有」的一種權利。中國人在「有權利」和「沒權利」這兩種看法中，總是習慣於首先接受「沒權利」的看法（頁82-83）。我們的性法律實踐，也正是以這樣的邏輯在操作。在當代中國「換妻遊戲」會受到法律嚴懲，在李銀河看來，實質上乃完全無視人對性自由的權利。在該書中李銀河引證了大量的案例來表明，中國的「性立法思想」亟待批判，因為它挑戰了當代中國整個法律體系本身——很多懲罰並沒有相關法律條文之根據，還有些懲罰雖然有刑法上的根據，但卻與憲法相衝突（憲法第33條規定保障人權）。因此，對於時下那起轟動社會的換偶案（基於自願，並無受害人），李銀河呼籲「保護馬教授的人權」，廢除違憲的聚眾淫亂罪。確實，需要首先予以認肯的是，權利觀念——不止是性方面的權利——在我們生活世界的制度性確立（而非紙面確立），對於當代中國的社會-政治文化建設極為重要與迫切。在認可這一基點上，我想在本文中，對李銀河應對「性的問題」之進路，作出進一步的批判性分析。在學理層面上，李銀河追隨福柯的論點而強調，「性在任何一種情況下都不應當成為任何立法的對象」（頁40）。換言之，性不應單獨成為懲罰的對象。福柯嘗言，「當我們懲罰強姦時，一個人應當僅僅因人身暴力受懲罰，而不是因為其他原因受懲罰。因此可以說，它僅僅是攻擊行為而已：從原則上講，在用拳頭打一個人的臉或用陰莖插入一個人的生殖器之間沒有什麼區別。」這個觀點儘管激進，卻並非不可成立。我們知道，我們生活中有很多性的問題，其實是暴力的問題。比方說老公打老婆，比方說強姦。李銀河書中談到了「婚內強姦」，但並沒有進行展開、作出自己的論述，而僅僅列舉了正反觀點：「反對設婚內強姦罪的意見認為，既然結為夫妻，就有與對方發生性關係的權利和義務，按照這一邏輯，婚內強姦者有權利，婚內被奸者有義務，婚內強姦罪因此不成立。贊成設立婚內強姦這一罪名的觀點則認為：婚姻關係中的個人仍是有人身權利的個人，婚姻關係不能改變強姦行為的犯罪性質。」（頁43）這兩個觀點看似各有依據，但若參用上面福柯主義論點的話，這個問題之內核其實是十分清晰的：強姦根本上是一個傷害他人的暴力行為，「婚內強姦」仍然是一個赤裸裸的暴力行為，此內核並不因為其所涉及的性的因素（「婚內」）而發生改變。換言之，「婚內強姦」和「婚內毆打」一樣，是赤裸裸的家庭暴力。
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