究竟啥叫「賣淫」，還真需要立法部門說說清楚

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第630期2013.06.27

導語：廣東一理髮店為客人提供色情按摩，店老闆等三人一審判刑後上訴，佛山市中院認為一審判決認定事實不清，適用法律不當，決定發回重審，最後三被告人被無罪釋放。法院究竟以什麼理由認為「打飛機」不算賣淫？公安局以後還管不管了？[詳細][網友評論] 分享按鈕

依現行法律不能將手淫定為刑法中的賣淫，並不意味著公安部的批複完全沒有意義。

「打飛機」即使未被定罪，也有可能遭到治安處罰

按照2001年公安部的批複，以盈利為目的的手淫等不正當性關係行為，屬於賣淫嫖娼行為，對行為人應當依法處理。這實際上是說，對於有償色情服務行為，不能定罪也要進行治安處罰。

廣東南海這三位被告人無罪釋放，不意味著他們的行為不違法，不需要接受處罰。公安機關同樣可以依據治安管理處罰法對他們進行行政處罰，也就是罰款甚至拘留。

廣東省高級人民法院也認為，提供手淫服務(「打飛機」)的行為，現行刑法及相關司法解釋均未明確規定為犯罪行為，按罪刑法定原則，此類行為不認定為犯罪。但此類行為明顯妨害社會管理秩序，具一定社會危害性。[詳細]

法律模糊地帶，執法部門往往會比較「隨意」

作為查處賣淫嫖娼的主力公安機關，由於有公安部的鼓勵性批複，也有民眾的輿情支持，很多地方至今在公開做法上，對色情服務查處得很嚴厲，有的甚至以避孕套認定賣淫嫖娼，有的對娛樂場所有罪推定、隨意檢查，干擾正常經營，有的甚至侵犯人格，肆意羞辱涉嫌色情服務人員。但在暗地裡，一些公安卻對賣淫場所縱容、保護，有的地方官員也默許。這正是社會共識未確立、法規也模糊的後果。[詳細]

而公權的「隨意」有時卻伴隨著對私權的踐踏

「抓嫖」、「查房」成了很多地方公安的「日常業務」。但是，這種行動很多時候並不是針對特定目標的，甚至很多時候還會造成烏龍，對無辜的普通人的權利造成侵害。

舉一個例子就是前不久鄭州「實習生抓嫖誤打女警」事件，公權力的濫用使普通人受到了傷害；而去年爆出的西安警察與站街女聯手「釣魚執法」，更是說明「抓嫖」已經成為一些地方財政的「搖錢樹」。

按照2001年公安部的批複，對於有償色情服務行為，不能定罪也要進行治安處罰。

司法明確何為「賣淫」，這不僅是彌補立法上的落後，也是用法律明確公權力行動範圍。

公權力，法無授權即禁止；私權利，法無禁止即自由

廣東的這個案子最大意義在於，刑法中沒有明確規定「打飛機」等行為屬於賣淫犯罪，法院以此為據，認為被告人無罪。這除了遵循「罪刑法定」的原則之外，更重要的是，對於私權利來說，法無禁止即自由。

同樣，與這句話相對的是，對於公權力來說，法無授權即禁止。作為一個公民，他不但可以大膽地運用自己的權力(法無禁止即可為、自由)，還可以勇敢地監督政府(法無授權即禁止)。對政府而言，不但要謹慎運用手中每一份權力(法無授權即禁止)，還必須尊重公民每一份權利(法無禁止即可為)。

明確賣淫行為，法律條文的精確性是法治的重要環節

當然，並不是所有法院都如佛山中院一樣。相似的案例在福州、廣東江門都曾經判處過當事人有罪，該領域「同案不同判」的情況非常明顯，所以有必要出台司法解釋，明確何為賣淫。這不僅將有效的限制公權的濫用，也將保護私權不再蒙冤。

柏拉圖《法律篇》就曾說過：精確性才是唯一可以被接受的標準。在法律規定並不是十分明確，而各地司法標準存在嚴重分歧的司法現狀下，司法機關有必要適應社會發展，結合現實語境，對相關法律用語作出符合同時代一般社會觀念和刑法精神的解釋，否則，將陷入機械司法的困境。

廣東的這個案子最大意義在於，除了遵循「罪刑法定」的原則之外，更重要的是，對於私權利來說，法無禁止即自由。

究竟啥叫「賣淫」，還真需要立法部門說說清楚。