刑事辯護閱卷心得

提升法律人人生境界，提高法律人業務水平。本訂閱號運營人李耀輝律師，又緣於康德氣勢磅礴的名言，璀璨星穹之於夜空，猶如崇高的道德法則之於世俗，格外耀眼輝煌。於是乎，就有了「法耀星空」的橫空出世。

作者：易勝華，北京盈科律師事務所刑事部主任

轉自：易勝華律師新浪博客

刑事辯護對於一個律師來講，是最危險也是最無用的。律師界幾乎對刑事辯護都失去了信心和興趣，但是，在沒得選擇的時候，尤其是剛剛入行做律師的時候，刑事辯護還是要做的。要麼就不做，要做就做出一點聲色來。就算是在法庭上做秀，也要蓋過公訴人的風頭，讓自己成為法庭上當之無愧的主角，從而在旁聽群眾心目中樹立大律師的形象。刑事辯護，我們要的就是過程，結果不是我們說了算的，也不是法律能說了算。所以，探討一下刑事辯護的技巧，還是有作用的。任何一個訴訟案件，庭前工作比庭審都重要。庭前工作的內容很廣泛，包括會見、取證、閱卷、準備庭審材料，甚至包括與公檢法的交流，與當事人家屬的溝通。由於刑事辯護中律師作用的渺小，由於司法機關對刑辨律師的蔑視和敵視，所以，會見與取證總是受到種種制約，收穫不會很大，在檢院法院階段會見倒還可以有點收穫，但是公安階段根本就是聊表寸心了。至於取證，那更是風險重重，輕易不可為之的。所以，在刑事辯護裡面，閱卷便成了非常重要的一項工作，可以說，一個刑事辯護能不能做得精彩，關鍵就在於閱卷。所謂的閱卷，就是仔細研究從公訴機關和審判機關複製得來的證據材料。主要包括訴訟文書、言詞證據、書證、物證、鑒定結論等等。公訴機關提交這些證據的目的是要證明被告人有罪或者罪重，而我們的目的則是通過尋找這些證據的瑕疵，從而推出被告人無罪或者罪輕。我一向認為，大多數偵查人員的法律素質是很低的，就算他們通過了國家機器，通過無數機關的配合協助和公訴機關的證據審查，有著先進的設備和良好的福利待遇，他們取得的證據也是往往經不起勤奮的律師推敲的。就像世界上不可能有一個完美的人一樣，世界上也永遠不會有一份完美無瑕的案卷材料。所以，只要我們勤奮，只要我們不放棄，就一定可以發現問題，從而在法庭上殺得公訴人片甲不留。首先說說訴訟文書。包括拘留證、逮捕證、傳喚證等。這些文書往往會被律師忽略。但是，我們有必要對這些文書給予適當的關注。如果這些文書不重要，那就沒有製作的必要，沒有放進案卷的必要。那麼對於這些文書我們要注意什麼呢？我認為，對於時間上的銜接，對於罪名的變化，我們要留心。我曾經辦理過一起貪污受賄案件。會見當事人的時候，當事人告訴我他是周五晚上被反貪局叫到檢察院問話的，然後一直沒有出來。我留意了一下起訴書，起訴書上的講述其被拘留的時間是下一個禮拜的周一。我仔細查閱了拘留證和傳喚證上的時間銜接，果然存在問題。明顯超過了法定的傳喚時間。超過時間意味著什麼？那就是超期羈押！是非法拘禁！當然，律師不可能要求對偵查人員追究刑事責任，但是這是我們手裡的一個籌碼。偵查人員在偵查的時候有違反程序的地方，如果你律師發現不了，他還理直氣壯。如果律師能指出這一點而不深究的話，起碼他對這個律師還是服氣的，也算欠律師一個人情。

在我辦理的另外一起受賄案件裡面，我們一時無法見到關押中的當事人，但是從其家屬手裡，我們看到一份拘留證。拘留證上的罪名為手寫體的「公司企業人員受賄罪」，後來塗改修正為「受賄罪」。對此我們心存疑問。因為我的當事人系政府官員，跟公司企業無關。此案還在偵查階段，我至今無法看到當事人，無法閱讀案卷其他材料。帶著這個疑問，我閱卷的時候就要更加留心了。接下來說說案卷裡面的言詞證據，也就是口供和證人證言。口供在公檢法心目中，一直是證據之王。所以，為了取得他們想要的口供，他們無所不用，威脅、恐嚇、誘騙－－甚至是暴力。這些供述和證言，往往最後都被法庭採信為定罪的依據。所以，我們一定要一字一句，認真閱讀，認真分析。有的律師在閱讀筆錄的時候，重點放在筆錄的內容上，對於其他東西不是很重視。這顯然是不對的。內容屬於實體上的東西，是真刀真槍的血拚，偵查人員為了獲得他們要的東西，在內容上也是狠下苦功，所以往往收穫不是很大。而被偵查人員忽視的東西，才是我們要加倍注意的，才是內力的比拼，而且往往可以起到一招制敵的效果。言詞材料，除了內容之外，我們要留心什麼？總結起來，那就是：時間、地點、人物、告知、簽名。

筆錄上的時間是很重要的一個內容。因為法律對於審訊的時間做了嚴格的規定，如果超出時間，所取得的證據也就是非法的了。現在的偵查人員不會犯那樣的低級錯誤，老老實實地把車輪戰的時間記在筆錄上，等律師來挑刺。但是，道高一尺魔高一丈，粗心的偵查人員還是會栽在仔細的律師手裡，還是時間的問題。製作筆錄跨越的時間段可能不會存在很大問題，但是一段時間有起點和終點，而且這一段時間也處在一個比較特定的時期裡面。我們要注意的就是這個。製作筆錄的時間是不是在超期羈押期間？如果是的話，那麼毫無疑問，從理論上來說，這個筆錄是非法證據，應當予以排除。製作筆錄的時間是處在案件的什麼階段？傳喚？拘留後？逮捕後？製作了幾次？每次時間的間隔？為什麼會有這樣的間隔？被告人的供述發生了什麼變化？為什麼會有這種變化？其他被告人或者證人在這段時間裡面是怎麼說的？等等。在審閱筆錄時間的時候，我們的腦子要快速轉動，結合案件的所有問題，綜合看待這個時間。

舉一個例子，這個例子可以結合下面要說的「人物」這一關鍵詞一起研究。在我曾經辦理過的一個強姦案件里，我在研究筆錄的時候注意到，在某一個時間段裡面，有一位偵查人員同時出現在被告人的供述和被害人陳述當中。可能偵查人員在事後也發現了這個問題，做了修改，將這個同時出現在兩個筆錄里的偵察員換了一個名字，但是他們疏忽了一點，忘了讓被告人加上指模。在被告人的筆錄中，所有修改過的地方都有指模，惟獨這個偵查員的名字處沒有。這就意味著修改是無效的。同時意味著要麼就是這個偵查人員在審訊的時候，在兩個審訊室走動，要麼就意味著其中一份筆錄只有一個偵查員製作。從理論上來說，這樣的筆錄同樣是非法證據。對於人物這一點，除了結合「時間」一起分析，還涉及迴避的問題。如果偵查員的身份是應該迴避而未迴避的，也可以作為律師的一個觀點向法庭提出。同時，對於證人或者其他被告人的筆錄，從「人物」的角度，我們也可以分析其社會關係，從而對其證明力作出判斷。

現在要說的是筆錄裡面的地點。我指的是詢問和訊問的地點。在我做的一個案件裡面，證人證言對我們很不利，我們也找到過證人，證人表示他說的不是事實，但是他不想出現在法庭上。為了自身的安全，我也不想給他做筆錄。那麼只有要求法院來取證了。法院取證的前提是偵查機關的筆錄沒有效力，否則法院是不會取證的。拿起證人證言，我琢磨了半天。最後我注意到，偵查機關取證的地點是在一家招待所。據證人講，就是在這個招待所里，他失去自由長達一個月時間，最後才做出這樣的證言。我立即查找《刑事訴訟規則》，發現這個取證的地點是不合法的。由於限制人身自由這一點是不好證明的，只有通過地點的非法性來推翻這個證言了。最後證明，我是對的。法院採信了我的意見，重新對證人取證，最後將被告人的該起犯罪事實予以否定。偵查機關在辦案的時候，往往會有一些違法之處，儘管他們處處掩蓋，但是總有蛛絲馬跡泄漏出來。律師要發現的，就是這些蛛絲馬跡，並且抓住不放。

根據法律規定，偵查人員在第一次訊問犯罪嫌疑人和詢問證人的時候，必須告知其權利義務。就有點像港台影視裡面我們經常聽到的「你有權保持沉默」，只是在這裡換成了「你有權申請迴避」「做偽證是要承擔法律責任的」。我特別留心筆錄裡面是不是有這樣的話。一般來說偵查人員是不會遺漏的，就算他不說，寫也要寫進去。但是，老虎也有打盹的時候，他要是沒寫進去，在法庭上律師就有話可說了。我遇到過一次這樣的情形，由於犯罪嫌疑人說自己與某偵察員有過節，所以我特別注意第一次的筆錄裡面是否有這個內容。果然就沒有。我於是把未告知迴避權利作為一個程序的瑕疵在法庭上指出來了。關於簽名，是最容易被律師忽視的問題。幾乎所有的筆錄，最後的話都是一樣的「以上內容我看過（向我宣讀過），和我所說的一致。某某某，年月日」。所以大家都不重視這句話。但是，我在一個案件裡面就是通過一句這樣的話，將當事人的一份有罪供述給否定了。筆錄上的記載是這樣的「以上筆錄我已經看過，和我所說的一致（由於某某某是文盲，以上由民警代寫）」。於是我在法庭上指出：既然筆錄上沒有說是宣讀，那麼肯定是沒宣讀；既然我的當事人是文盲，又如何可以看？這就意味著，這份筆錄的內容我的當事人並不知道，所以不能作為證據使用。當我在法庭上發表這樣的觀點的時候，公訴人頓時目瞪口呆，亂了分寸。公訴人沒有注意到這個問題。這是一個很明顯的漏洞，只要注意到了這句話，就可以得出判斷。但是，誰會去留意簽名上的這句話呢？所以，筆錄上的每一個字都不能放過。

筆錄的內容因案件不同而千差萬別。在閱卷的時候，很有必要將所有人對有關事實的陳述進行綜合比較，找出自相矛盾的地方，分析矛盾的原因，從而得出對當事人有利的結論。每一份放進案卷的筆錄都是為了證明該案件的某一個或幾個點，能不能互相印證就是關鍵了。公訴人要得出的結論是可以互相印證，筆錄與筆錄之間是和諧的，而我們要得出的結論就是筆錄中對於關鍵事實的衝突。從來就不會有兩片相同的葉子，也不會有兩份一致的筆錄。如果不吻合，律師自然有話可說。如果太吻合了，律師更有話說。總之，要想讓律師對筆錄沒話說，那不可能。除非是律師不想說，不敢說。

案卷材料裡面，有時候還會有一些書證和鑒定材料。對於這些東西，除了仔細審查其內容外，還應注意其製作時間、製作主體。製作程序是否規範合法？主體是否有資格？我手裡有一個重大責任事故案子，案卷裡面有一份某機關的「整改通知書」。這份書證也是比較關鍵的。但是我注意到，該通知書上並沒有簽收的字樣，而是在下面註明「由於單位負責人不在，其他人不同意簽收，因此交給工人轉交」。很好，我要的就是這個。留置送達的確是送達的一種方式，但是，必須有其他在場人的簽字證明，如果是轉交的話，也應註明轉交人的名字。何況我還可以根據該單位的生產日記，證明當天該單位負責人一直在廠里。我要證明的就是：這是一份事後補的假書證！不管法院是不是採信，我還是有話可說的，也不是胡攪蠻纏。對於鑒定結論來說，一般鑒定主體的要求都會很嚴格。在內地的中小城市，要滿足法律規定的主體資格比較難。尤其是一些比較特殊的案件，比如火災案件。同時有些案件對於鑒定的程序有比較嚴格的規定。在審閱鑒定結論的時候，我們的眼睛不能只盯著結論，更要注意結論是怎樣出來的。一個對被告人來講是犯罪證據的鑒定結論，有時候也可以作為被告人罪輕的證據。比如傷情鑒定對於受傷部位的描述。我曾經做過一起故意傷害致死的案件，我仔細研究了法醫鑒定結論中對受傷部位的描述。我發現，受傷的部位大多都是皮外傷和軟組織挫傷。對於起訴書中所稱被告人用腳踩被害人胸部，我根據法醫鑒定發表意見說：用腳踩胸部，一般情況下會導致肋骨斷裂，但是被害人胸部僅有皮外傷，肋骨完好，這說明被告人的打擊力度是有限的，並非要致被害人於死地，而導致被害人死亡的部位是頭部，是被害人遭到被告人擊打後頭部撞擊地面形成的。以上說辭，也被法官採納了。拉拉雜雜說了這麼多，可能有人會說，刑事辯護對於律師來講，在案卷上花的時間再多，準備再充分，也不過是自說自話，要那麼費勁幹嘛。是啊，功夫在案外，這是我們的悲哀。但是，哪個案子不是這樣呢？刑事如此，民事、行政又何能免俗？在中國，做律師，尤其是做刑辨，無非是知其不可為而為之罷了······

法耀星空

昨日關注

【頭條】刑事案件的閱卷技巧

【二條】李承鵬：北大演講錄《說話》

【三條】必須讀透的三張財務報表

【四條】律師是必需品，不是奢侈品

【五條】賀衛方：致重慶法律界的一封公開信

【六條】北京首推認罪協商，中國版的控辯交易要來了么？

【七條】河北省律師服務收費指導意見

推薦閱讀：