中國法檢索標準流程(民商事案件）

發布日期：2014-05-19 作者：張立娟律師 中國法檢索標準流程(民商事案件）作者:高杉峻一、法律檢索的作用法條意思。我國是大陸法國家，一切訴訟都是從法條中來又到法條中去，準確、快速地檢索到適用於手頭案件的法條（實務中的法條意識，切換成學術語言，大概是所謂的請求權基礎），關係到訴訟的結果與成敗，所以法律檢索是法律人基本的實務技能之一，此點的重要性無需多述了。法律人實務學習的重要工具。目前我國法學領域的研究與實務較為脫節（多數法學研究仍是理論導向、立法導向、批判導向），而且學者研究時法條意識亦相對薄弱，遇到實務疑難，從學者著作和論文中往往難以找到答案，此時藉助法律檢索往往更能有效地答疑解惑。二、作為法律檢索對象的實務信息的分布大陸法系一切訴訟決於法條，法律檢索的主要對象當然是法條。同時，也需要檢索案例，檢索案例的作用是輔助理解法條或將其作為對法條某種特定理解的佐證。可作為民商事訴訟中法院裁判依據的法條，按效力位階，分為人大立法、司解、行政法規、地方性法規四類。法條的識別。人大除了法律，還會制定其他多種文件，最高院除了司解，也會制定其他多種文件，所以，對同一機關制定的多種文件進行法條識別就很重要。上述四類法條中，較難準確識別的是最高院制定的司解。司解識別的基本規律是，1997年之後的司解必帶「法釋」文號，1997年之前的司解按慣例確定。三、資料庫的選擇及主要子庫目前中國法檢索的主流資料庫是「北大法寶」（http://www.pkulaw.cn/）。北大法寶中，最常用的子庫系「中央法規庫」、「公報案例庫」與「裁判文書庫」。最高人民法院新設了「中國裁判文書網」（http://www.court.gov.cn/zgcpwsw）,該網還有高級檢索功能。最高院的民商事判決一旦生效，需要在規定時限內上傳至該網站，未來全國法院生效判決有望在該網站及時公開。其他常見資料庫還有去全國人大官網的「法律釋義與回答」（http://www.npc.gov.cn/npc/flsyywd/node_1973.htm）、中國法院網的「法律文庫」（http://www.chinacourt.org/law.shtml）、全國人大的「中國法律法規信息系統」（http://law.npc.gov.cn/home/begin1.cbs）、「匯法網」（http://www.lawxp.com）四、法律檢索的方法之一：體系檢索法民法是有體系的，所以我們可以從體系出發進行檢索。以「夫妻一方單獨處分共有房產「為例，一旦就該問題進行檢索，從民法體系出發，即可判斷該問題必然涉及《婚姻法》、《合同法》、《物權法》及其相關司解，從北大法寶中檢索出《婚姻法》、《合同法》、《物權法》及其關主要司解，分別利用「共有」、「無權」、「處分」等關鍵詞進行頁面篩查，就可以發現相關主要法條。利用「法寶聯想」（自動索引）功能。北大法寶每個法條下，均自動索引了引用了該法條的其他法律、司解、裁判文書等，點開法寶的自動索引，就可以發現其他密切相關的法條與司解等有用信息。五、法律檢索的方法之二：關鍵詞檢索法檢索口徑的調整。檢索所得結果過多，難於人工篩選時，需要縮小檢索口徑，可通過「（1）加長關鍵詞（代理→無權代理）、（2）加多關鍵詞（代理→代理*效力）、（3）增多檢索項（發布機關限定為最高院）」等方法縮小檢索口徑，得到範圍限縮後的檢索結果。檢索所得結果過少，需要擴大檢索口徑時，則反之。如何選取關鍵詞？（1）從中文文本出發發現關鍵詞：同義詞、近義詞、反義詞；（2）根據法理髮現關鍵詞（檢索無權代理就要想到表見代理，檢索無權處分就要想到善意取得）；（3）從相關法條的表述中發現關鍵詞；（4）從判決的行文中發現關鍵詞；（5）從行業習慣用語出發發現關鍵詞。關鍵詞的選取能力是檢索經驗、中文功底、法律功底的綜合體現。檢索邏輯符號的運用。*、-、or 等符號的單獨或合併使用。如標題檢索關鍵詞：「合同*效力-仲裁」。六、法律檢索的方法之三：案例倒查法以上兩種檢索方法歸根到底都是從概念出發的演繹的思路，而案例倒查法則是從案例找法條的歸納的思路。如何找到案例。一是用「體系檢索法」在相應法條下自動索引的裁判文書中找案例，二是用「關鍵詞檢索法」在公報案例庫和裁判文書庫中找案例。如何倒查法條。逐個瀏覽篩選案例全文，重點看法院在「本院依據某某法……」部分引用的法條。倒查不僅能實現找法上的查漏補缺，更能發現法條在事務中的爭議和疑點。七、檢索所得法條的效力甄別一次認真全面的法律檢索做完，可能找到幾十個甚至上百個相關法條，有必要對所得法條逐一進行效力甄別。1. 對檢索所得法條是否有效進行甄別法條是否已被廢止；法條是否屬於已經公布但尚未施行；法條是否屬於法院的裁判可依據的文件範圍。2. 法條在事項效力上是否適用於本案注意法律文件的標題對適用事項範圍的界定。如《最高人民法院關於審理城鎮房屋租賃合同糾紛案件具體應用法律若干問題的解釋》，該文件的標題已經明確了不適用於農村房屋的租賃糾紛。注意法律文件的條文對適用事項範圍的界定。如《關於人民法院審理借貸案件的若干意見》第一條已經排除了該法適用於企業間借貸。3. 法條在時間效力上是否適用於本案民商事實體立法一般不具有溯及力；民商事實體司解一般具有「溯及力」；程序立法或司解即時適用。注意司解末條的一、二、再審的程序適用（適用的時間範圍）條款。八、做好檢索記錄法官、律師向助理布置檢索任務時，應要求其隨同檢索結果一併提交檢索記錄（使用何種資料庫、何種方法、何種關鍵詞、何種順序做的檢索），以便查漏補缺。
推薦閱讀：