經典實用，訴訟中的十二個技巧

做好詩，功夫在詩外。打官司，也不僅用法律，還要懂心理、通邏輯，明世事。以下十二個技巧，是作者在代理訴訟過程中的心得。

第一，弄清當事人的目的和利益所在，各種手段為目的服務。

律師首先應當弄清楚兩大問題：

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當事人的目的有幾個，最重要的目的是什麼；當事人想追求最大的利益是什麼，能承受最壞結果是什麼；當事人在現實利益和情感心理兩個層面的訴求是什麼。

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除了訴訟，還有其他什麼途徑達到當事人的目的，各種途徑的後果和成本。

律師要牢記當事人的目的，訴訟只是最後手段，且不是唯一手段，要綜合運用各種手段。當事人目的達到或者改變時，律師要及時相應調整策略。

第二，事實第一，證據為王，結合情理、邏輯和價值，講好故事。

就像買房子的訣竅是「地段、地段、地段」，律師處理案件，必須謹記「事實、事實、事實」，一切必須以事實為基礎。不要急於套法律和下結論。

考慮案件的邏輯思路，應該是證據→事實→法律。通過證據，證明事實，適用法律。

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對證據的運用：律師對各種證據，包括己方證據、對方證據、申請法院調查證據、律師調取證據，從三性上（真實性、關聯性、合法性）、證明力大小、有無相互矛盾、對己方有利的原則，進行取捨、組合和抗辯。

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對事實的證明：對於證據無法證明、且對方否認的事實，律師可以輔以常識、情理和邏輯，力爭說服法官（律師要給當事人做好筆錄，證明是當事人陳述的事實，以自我保護）。

法律上的證明程度，並非哲學高度的絕對客觀真實。民事案件是「高度蓋然性」（認定結果還取決於舉證責任的分配），刑事案件是「排除一切合理懷疑」。律師應該靈活運用規則，立足於證據，又不拘泥於證據。

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對細節的落實：律師要窮追猛打，讓當事人提供全部的材料，回憶、復原事件經過和背景緣由，洞察當事人有所隱瞞或曲解之處。

律師尤其要掌握雙方的軟肋和缺陷，以有力進攻和有效防禦。當然，注意不要暴露己方的弱點，律師有所防備就好。

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描繪案件的全景：通過證據、當事人的陳述，結合生活經驗，律師展開推理和想像，對案件的全貌瞭然於心，並適當剪材，從有利於己方的角度講述，讓法官和檢察官信服、觸動。

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強調價值：在維護當事人合法權益時，律師應強調法律的原則、精神，比如公平正義、誠實信用、公序良俗，強調社會影響和價值導向，從宏觀升華個案的意義。

第三，法律關係的準確定性

在任何案件中，都存在法律關係定性的問題，法律關係定性沒有爭議的，可以不做陳述。法律關係定性有爭議，往往會影響當事人的程序性權利，乃至實體結果，要重點闡明。

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沒有爭議的，可忽略不表：大部分案件的法律關係是很清晰的，法官的判斷及各方當事人的主張均是一致的。在起訴狀里，可以不對法律關係定性，甚至不必引用法條（當然律師自己心裡要清楚），只要把基本的事實講清楚，提出當事人的理由和請求，法院必然會適用法律。

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存在爭議的，準確定性：有些情況下，法律關係模稜兩可，侵權還是違約、人事關係還是勞動、勞務關係、合同約定及實質履行不一致，雙方具有雙重甚至多重關係等等。如果法官、各方當事人對案件的定性和適用法律有不同理解，則律師必須對此重點陳述，并力爭對當事人有利的法律定性。法律關係的定性不同，可能會導致適用法律規範、訴訟時效、訴訟程序、當事人權利義務的不同。

第四，書面溝通的重要性

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訴訟是雙方彼此「口誅筆伐」的過程。律師在庭上唇槍舌戰，也別忘了書面溝通的重要。除了起訴狀、答辯狀、代理詞、調查評估申請等常規文件外，對案件的任何一個程序或實體問題，律師都可以提交書面意見，附上相應的證據，以加深法官檢察官的印象，強調己方的理由。書面的文件比開庭筆錄更加詳盡，也方便辦案人員索引和摘錄。律師的努力，能換來辦案人員的重視，打下勝利的基礎，乃至在危機中贏來轉機。

第五，從程序入手，不戰而屈人之兵

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有些案件，從法律程序和訴訟主體上抗辯，法院「不予受理」或「駁回起訴」，就可不戰而屈人之兵。有些案件，為爭取時間，打亂對方的節奏，可提出管轄權異議、延期審理申請、要求額外的舉證期限等等。訴訟就是法律的遊戲，充分利用規則，方可佔據主動。

第六，法律外的作為，鬥智斗勇

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訴訟中的鬥智斗勇，有時要用「非法律的合法手段」——理性有效而不觸碰法律。張翼明律師的著作《訴訟律師的25大心法》中，寫了他自己辦理一起公司控制權案件的心得。某公司的母公司新舊股東惡鬥，新股東（法律上有爭議）企圖控制該公司，三方陷入系列訴訟。張律師和公司的人到行政主管部門去投訴、備案，阻止新股東的進一步行動，以防新股東和政府部門勾結，損害公司利益。該公司開股東會時，新股東帶人衝擊會場，張律師讓公司的人關閉電源拔掉麥克風，他帶頭拍桌子高喊違法。判決當天，張律師派助理去與書記員溝通，猜測判決的結果對己方不利，拒絕直接簽收，法院只得另行送達，這樣公司的股東會當天就順利召開了。

以上僅是舉例，現實中的情況千差萬別，需靈活應對。律師處理的是家庭中和社會上的複雜事務，不能僅僅局限於法律，一定要充分運用生活智慧和社會經驗，膽大心細，進退有據。