2015年上市公司非公開發行被否案例總結（14個案例），期盼非公發行審核的公開化

文/梧桐曉編今年，我國境內A股上市公司非公開發行出現14例被否的案例，其中7例公布了否決理由，另有7例未公布否決理由。曉編比較納悶的是，證監會發審委對IPO、配股、增發的審核都是公開的，公開委員名單、審核結果。而獨獨對於上市公司非公開發行的審核讓人以為是非公開進行的，審核結果僅依靠上市公司公告，對於否決的原因，有的上市公司公告了，有的上市公司乾脆不予公告。雖然離註冊制實施時間不遠了，曉編仍期待在註冊制實施之前，非公發行的審核也能走向公開化。由於被否理由很多涉及《上市公司證券發行管理辦法》第39條，曉編特把此條款寫出來，免得朋友們另行翻閱。第三十九條　上市公司存在下列情形之一的，不得非公開發行股票：（一）本次發行申請文件有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏；（二）上市公司的權益被控股股東或實際控制人嚴重損害且尚未消除；（三）上市公司及其附屬公司違規對外提供擔保且尚未解除；（四）現任董事、高級管理人員最近36個月內受到過中國證監會的行政處罰，或者最近12個月內受到過證券交易所公開譴責；（五）上市公司或其現任董事、高級管理人員因涉嫌犯罪正被司法機關立案偵查或涉嫌違法違規正被中國證監會立案調查；（六）最近一年及一期財務報表被註冊會計師出具保留意見、否定意見或無法表示意見的審計報告。保留意見、否定意見或無法表示意見所涉及事項的重大影響已經消除或者本次發行涉及重大重組的除外；（七）嚴重損害投資者合法權益和社會公共利益的其他情形。一公布否決理由的非公發行案例序號公司簡稱、代碼、否決時間否決理由1現代製藥6004201月30日根據對你公司申報材料和初審報告的審核，本次非公開發行的股票數量為10,328 萬股，募集資金 15.1 億元人民幣，將全部用於償還債務和補充公司流動資金。上海浦東科技投資有限公司將認購 64,979,480股，占本次發行股份的比例約為 62%。浦東科投的董事長、法定代表人朱旭東為你公司獨立董事。2014 年 5 月 12 日，浦東科投簽署了認購本次增發股份的協議，根據上交所《股票上市規則》10.1.3 和 10.1.6 的相關規定，在簽署認購協議後浦東科投已與你公司構成關聯關係，朱旭東已不具有獨立性，不具備擔任你公司獨立董事的資格，但朱旭東未即刻辭職並繼續以獨立董事的身份履行職責，尤其是對你公司現金分紅等事項發表了獨立意見，僅在審議相關關聯交易事項時作為關聯獨立董事迴避表決。上述事實說明你公司的公司治理存在重大缺陷，你公司未對公司治理的缺陷作出整改安排。你公司和保薦機構在相關回復和發審會聆訊現場均未能對上述事項作出合理說明。2諾普信0022152月13日江蘇常隆化工有限公司和江蘇常隆農化有限公司分別系你公司持股35%的公司，常隆化工持有常隆農化65%的股權，你公司實際控制人控股的深圳市融信南方投資有限公司持有常隆化工39.33%的股權。常隆化工、常隆農化與你公司分別經營農藥原葯和農藥製劑業務。根據你公司出具的說明，你公司將在符合上市公司收購條件後一個月內向關聯方收購常隆化工剩餘的股權。2012年1月至2013年2月，常隆農化等6家企業將其生產過程中產生的危險廢物交給無危險廢物處理資質的主體排放於河道中，導致水體嚴重污染，造成環境損害。2014年8月4日，泰州市環保聯合會向江蘇省泰州市中級人民法院提起公益訴訟，起訴被告常隆農化等6家企業環境污染。2014年12月30日，江蘇省高級人民法院作出二審判決，維持一審判決，判決主要內容是常隆農化等6家企業賠償環境修復費用合計160,666,745.11元（其中常隆農化需支付82,701,756.8元）。你公司按對常隆農化57.75%的權益比例計提或有負債並減少2014年度凈利潤47,760,264.55元。發審委認為，鑒於上述情形，你公司本次非公開發行股票申請存在不符合《上市公司證券發行管理辦法》第39條規定的情形。3*ST京藍0007114月3日發審委在審核中關注到，公司存在以下情形：本次發行方案與公司控股股東京藍控股有限公司在 2014 年 6 月 18 日披露的《黑龍江天倫置業股份有限公司詳式權益變動報告書》（公告編號 2014-031）中作出的在未來 12 個月內暫無增持公司股份以及沒有對公司資產和業務進行重大出售、購買、合併、與他人合資或合作的具體計劃的意思表示存在不一致，不符合《上市公司證券發行管理辦法》第39條規定的情形。4中技控股6006346月5日有關申報材料顯示，2013年2月4日，你公司原實際控制人鮑崇憲與上海庫邦資產管理公司簽署《借款及抵押擔保協議書》，庫邦公司為鮑崇憲提供人民幣5,000萬元借款，期限為6個月，月息2%並按月提前支付，由你公司、無錫保利資產經營實業有限公司、河南省裕豐複合肥有限公司、上海東宏實業投資有限公司對該借款提供連帶責任保證擔保，擔保範圍為主合同項下的借款本金、利息、違約金、損害賠償金和實現債權的全部費用。對於上述擔保事項，你公司未按照相關法律規定履行董事會、股東大會表決程序，也未按照相關信息披露的規定在指定媒體及時披露信息。2014年10月16日，你公司收到上海市第一中級人民法院送達的關於涉及上述擔保訴訟的相關法律文件。同日，你公司向中國證監會遞交本次非公開發行股票申請文件。你公司後續提供的文件顯示，你公司原控股股東東宏實業和原實際控制人鮑崇憲於2013年重大資產重組時對你公司重大或有負債出具兜底承諾；針對前述違規擔保事項，你公司現實際控制人顏靜剛和原副董事長陳繼於2014年10月16日出具承諾，將支付你公司本次相關訴訟可能涉及的全部賠償金額，並放棄向你公司進行追償。2015年3月，你公司、庫邦公司及顏靜剛簽署了《和解協議》，顏靜剛代你公司履行上述擔保義務。發審委認為，你公司前述擔保未按照相關法律規定履行董事會或股東大會表決程序，也未及時披露信息，根據《證券期貨法律適用意見第5號》第三條的規定，屬違規對外提供擔保。你公司新老實際控制人等針對前述違規擔保事項所採取的有關糾正、補救措施，不符合《證券期貨法律適用意見第5號》第四條第二款規定的情形，不能認定為違規擔保已經解除或對上市公司的風險隱患已經消除。鑒於上述情形，發審委認為，你公司遞交本次非公開發行股票申請文件時，未披露存在違規對外提供擔保事項，且尚未解除，構成《上市公司證券發行管理辦法》第39條所述情形。5慧球科技6005568月28日你公司2014年7月28日披露非公開發行預案，本次募集的235,000萬元將全部投資於智慧城市業務，其中211,000萬用於補充智慧城市營運資金2014年9月1日，你公司2014年第二次臨時股東大會審議通過了該預案。2015年以來，你公司先後簽署了瀋陽市智慧沈北項目、西安市機關幹部住宅智慧社區項目、寧波杭州灣新區濱海六路智慧交通項目、智慧金融&智慧政務共建項目和湖南華容工業集中區智慧創新產業園項目，並以上述項目的營運資金需求作為本次非公開發行申請中的補充智慧城市營運資金需求。本次非公開發行預案中未明確披露用於補充智慧城市營運資金的具體項目和對應金額，上述項目均在審議本次非公開發行預案的臨時股東大會後簽署，信息披露不規範。鑒於上述情形，發審委認為你公司不符合《上市公司證券發行管理辦法》第39條第（七）項的規定。6大洲興業6006038月21日公司進入影視文化行業時間較短，至今無影視劇拍攝、製作業務相關營業和盈利記錄。公司所稱15個影視劇項目中大部分處於劇本創作或者立項及前期籌備階段，未進行備案公示，也未進入實質性實施階段。公司將本次非公開發行股票募集資金用於實施前述影視劇業務，能否改善財務狀況、增強持續盈利能力，存在重大不確定性。據此，發審委認為公司本次非公開發行股票存在不符合《上市公司非公開發行股票實施細則》第2條規定的情形。7赤天化6002278月14日發審委認為：公司本次非公開發行股票定價基準日前長期停牌，期間公司實際控制人發生變更，公司情況變化對投資者判斷有重大影響，公司以停牌前交易價格確定本次非公開發行股票的價格既侵害除控股股東和實際控制人之外普通投資者的知情權，又侵害相關投資者自由交易公司股票的權利；另外，公司未能充分說明以本次募集資金償還銀行借款的必要性及補充流動資金的合理性。綜上所述，公司本次非公開發行股票不符合《上市公司證券發行管理辦法》第10條和第39條的規定。二二未公布否決原因的案例（一）、國中水務600187 否決日期：1月5日1、預案簡介：2014年7月26日，公布非公開發行股票預案，本次發行對象為姜照柏、朱勇軍。本次非公開發行股票數量為不超過27,400萬股，其中：姜照柏認購24,800萬股；朱勇軍認購2,600萬股。 本次非公開發行前，國中天津持有發行人股份為 22,731.25 萬股，持股比例為 15.62%，為公司的控股股東，公司無實際控制人。 本次發行完成後，國中天津持有發行人股份比例將降至 13.14%，姜照柏將直接持有發行人股份 14.34%，將成為公司的控股股東、實際控制人。本次發行前，姜照柏間接持有潤中國際28.66%股份，而潤中國際全資子公司國中天津持有發行人 15.62%股份,朱勇軍擔任發行人董事長兼總裁。本次發行後，朱勇軍將直接持有發行人 1.50%股份；姜照柏將直接持有發行人14.34%股份，將成為發行人的控股股東、實際控制人。2、證監會有關反饋意見證監會反饋意見列出了三個重點問題，其中一個問題就是發行人控股股東國中天津在2014年5月通過大宗交易系統減持發行人股份7200萬股，姜照柏本次認購發行人股份是否違反《證券法》第47條的規定：「上市公司董事、監事、高級管理人員、持有上市公司股份百分之五以上的股東，將其持有的該公司的股票在買入後六個月內賣出，或者在賣出後六個月內又買入，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會應當收回其所得收益」。（以下簡稱「短線交易」）。上市公司通過大量篇幅闡述了不構成短線交易的理由。大家有興趣的可以看一下國中水務2014年11月5日的關於反饋意見有關問題落實情況的公告，以了解具體理由，還是挺有意思的。3、曉編猜測國中水務這次非公發行被否的理由很可能就是：發審委認為姜照柏作為發行人控股股東的間接重要持股人，在控股股東減持股份後六個月內以個人名義認購股份，雖然實際認購完成時間會超過6個月的間隔期限，但鎖定認購價格的時間沒有超過6個月，從實質上仍然構成短線交易，違反《證券法》第47條的規定。（二）贊宇科技（002637） 否決時間 2015年1月7日沒有公布反饋意見通知書、沒有反饋意見的回復、沒有否決的理由2014年5月21日公布《非公開發行股票預案》，關於募集資金用途，只有簡單的一句話：扣除發行費用後的凈額全部用於補充流動資金，以滿足公司未來各項業務發展的資金需求，增強公司抗風險能力和持續經營能力。同日公布的《募集資金使用可行性分析報告》也沒有明確募集的流動資金分配使用項目。2014年12月20日浙江贊宇科技股份有限公司發布《關於非公開發行股票預案修訂情況說明的公告》，公司根據《中國證監會行政許可項目審查反饋意見通知書》（111294 號）的要求以及預案披露後發生的與本次非公開發行相關的事實等，對預案進行了補充、修訂和更新，其中一條實質性的補充是將擬募集資金用於補充流動資金的具體投向、金額和計算過程進行了補充披露。曉編猜測，發審委是否認為發行人發布預案時並沒有明確的補充流動資金的詳細論證，純粹是為了圈錢呢？（三）其他五個被否案例根據現有公開資料，曉編實在難以猜測其他被否案例的被否原因，只能把這五家公司的名字列舉一下了：1、千山藥機 300216 8月7日 否決2、博深工具 002282 5月22日否決3、嘉麟傑 002486 5月22日否決4、博林特 002689 8月19日否決5、盛屯礦業 600711 9月9日 否決
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