無訟閱讀｜職務侵占罪的犯罪手段是否包括「竊取、騙取」？
06-04
文/庄旭 江蘇東恆律師事務所本文由作者向無訟閱讀獨家供稿，轉載請聯繫無訟閱讀小秘書（wusongyueduxms）《刑法》第382條第1款：「國家工作人員利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法佔有公共財物的，是貪污罪。」據此，刑法明文規定了貪污罪的犯罪手段包括「竊取、騙取」，國家工作人員利用職務便利竊取、騙取公共財物的，應認定為貪污罪。《刑法》第271條第1款：「公司、企業或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法佔為己有，數額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以並處沒收財產。」可以看出，刑法沒有明文規定職務侵占罪的犯罪手段包括「竊取、騙取」。對於職務侵占罪的犯罪手段是否包括「竊取、騙取」，學術界頗有爭議，本文將從立法起源、刑罰配置等方面對該問題進行探析。如有錯漏之處，敬請指正。一、職務侵占罪的立法起源1979年《刑法》沒有規定職務侵占罪，但隨著非國有經濟的蓬勃發展，出現了私營企業、中外合資經營企業、外商獨資企業、有限責任公司、股份有限公司等非國有企業，對於上述單位中的工作人員利用職務便利將單位財物非法佔為己有的行為如何處理，沒有法律依據。因此，1995年2月28日全國人大常委會通過了《關於懲治違反公司法的犯罪的決定》（以下簡稱《決定》）。《決定》第十條規定：「公司董事、監事或者職工利用職務或者工作上的便利，侵佔本公司財物，數額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以並處沒收財產。」《決定》第十四條規定：「有限責任公司、股份有限公司以外的企業職工有本決定第九條、第十條、第十一條規定的犯罪行為的，適用本決定。」1997年，職務侵占罪成為了《刑法》的新罪名。有觀點認為，職務侵占罪是從貪污罪中分離出來的罪，所以職務侵占罪的犯罪行為也應包括「竊取、騙取」。而筆者認為，該觀點違反邏輯。貪污罪的犯罪手段有多種，侵吞、竊取、騙取僅是其中的三種手段，手段時間為並列關係，行為人採取其中一種手段即可構成貪污罪。即使按照職務侵占罪是從貪污罪中分離出來的觀點，職務侵占罪也不必然承繼三種手段，完全有可能只承接其中的一種或兩種手段。且從兩罪的犯罪主體來看，1988年1月21日全國人大常委會《關於懲治貪污罪賄賂罪的補充規定》（以下簡稱《補充規定》）第一條規定貪污罪的犯罪主體為「國家工作人員、集體經濟組織工作人員或者其他經手、管理公共財物的人員」。而1995年《決定》規定的職務侵占罪的犯罪主體為公司董事、監事或者職工及有限責任公司、股份有限公司以外的企業職工。從兩罪的犯罪對象來看，1988年《補充規定》規定的貪污罪犯罪對象為公共財物，而1995年《決定》規定的職務侵占罪犯罪對象為「本單位的財物」。可以看出，職務侵占罪的犯罪主體、犯罪對象並不屬於貪污罪的犯罪主體、犯罪對象範疇，何談分離之說？二、職務侵占罪與盜竊罪、詐騙罪的刑罰配置1995年《決定》及1997年《刑法》規定的職務侵占罪主刑最高刑均為十五年；盜竊罪在1982年4月至2011年4月期間主刑最高刑為死刑，2011年5月《刑法修正案（八）》改為無期徒刑；詐騙罪主刑最高刑為無期徒刑。從三罪的主刑最高刑可以看出，職務侵占罪的主刑最高刑要低於盜竊罪與詐騙罪。從三罪的立案標準來看，職務侵占罪也低於盜竊罪與詐騙罪。以2014年《江蘇省高級人民法院<關於常見犯罪的量刑指導意見>實施細則》為例：盜竊罪、詐騙罪、職務侵占罪的一般立案標準分別為2000元、6000元、1萬元。如果認為職務侵占罪的犯罪手段包括「竊取、騙取」，那「利用職務便利」即成為了減輕刑罰的理由，筆者認為這顯然錯誤。職務侵占罪的犯罪手段包括「狹義侵佔行為」在理論界是沒有爭議的。利用職務便利實施狹義侵佔行為的主刑最高刑為15年有期徒刑，而單獨的侵佔行為的主刑最高刑為5年有期徒刑，顯然「利用職務便利」的情節不僅沒有減輕刑罰，還加重了刑罰。有部分觀點認為，刑法配置的暫時不合理並不能否定職務侵占罪的犯罪手段包括「竊取、騙取」，期待立法進行完善。但在盜竊罪、詐騙罪的立案標準沒有提高的情況下，2016年4月兩高《關於辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》將職務侵占罪的立案標準提升為6萬元，進一步擴大了其與盜竊罪、詐騙罪立案標準的距離，該觀點可謂是與兩高司法解釋的方向背離。三、《刑事審判參考》第213號案例對該問題是否具有指導意義？有學者提出，《刑事審判參考》第213號案例支持了職務侵占罪的犯罪手段包括「竊取、騙取」的觀點。
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編排/謝昊
責編/張雨 微信號：Ann199313
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