對正在進行毒品交易但還未完成交易的毒品購買者應如何定性

對正在進行毒品交易但還未完成交易

作者：祥樂生活

甲與乙商定以13500元的價格向乙購買50克冰毒。當日下午，甲從廣東省佛山市驅車到廣州市白雲區三元里大道與被告人乙會面。正準備進行毒品交易，錢貨未兩清時，甲、乙二人被公安人員抓獲。當場在賣家乙的左褲袋裡查獲50克甲基苯丙胺（冰毒），在買家甲身上查獲人民幣13500元。

一、爭議焦點

買家甲曾因吸毒被勞教兩次，並有販賣毒品的前科。但甲稱自己是吸毒人員，所欲購買的毒品用於自己吸食。爭議的問題是：沒有證據證實購買毒品者有用於販賣的目的，對正在進行毒品交易但還未完成交易的毒品購買者應如何定性？

二、觀點述評

故對於甲的行為應否定罪處罰，應以何罪名定罪處罰主要有三種意見：

1

無罪

現有證據只能證實甲聯繫購買毒品並正在進行毒品交易，因為不能證實甲以販賣為目的購買毒品，因此不能認定是販賣毒品罪。而非法持有毒品罪是狀態犯，必須首先是持有，沒有持有，就不可能產生持有的不法狀態，沒有不法狀態，就不能構成狀態犯，所以也不能成立非法持有毒品罪。因此，甲的行為不構成犯罪。

販賣毒品罪（未遂）

理由是甲有販毒前科，同案人乙指證多次向甲販賣毒品且通過甲購買毒品，且有通話清單印證甲的手機幾個月來與乙的手機多次通話。且50克冰毒數量大，不可能全部用於自己吸食。故可推定甲不是用於自己吸食而是具有販賣目的，高法司法解釋明確，以販賣為目的而購買毒品可構成販賣毒品罪。

非法持有毒品罪

本案無法進行法律推定，也無發現可以用來進行事實推定的事由，如甲有販賣毒品的前科就推定有販賣目的，有舉證責任倒置之嫌。因此不能認定其有販賣毒品的故意，只能認定為非法持有毒品罪。

三、處理理由

甲應認定為非法持有毒品罪。

首先，甲主動聯繫賣家，商定了毒品價格，約好了交易毒品的地點，既有購買毒品的故意，也從佛山到廣州與賣家乙見面實施了具體購買毒品的行為，現場繳獲毒品價格相當的現金。甲的犯罪行為離實施完成已非常接近，只是公安人員的抓捕才使甲沒有最後完成毒品交易。對於這樣的行為無論是從社會危害性還是從犯罪構成要件考慮，都是應該定罪處罰的。

其次，認定甲是為了販賣而購買毒品的故意的證據均為間接證據，且間接證據無法形成完整的證據鎖鏈並具有排他性。首先，甲一直供認是為了吸食而購買毒品，法醫鑒定也證實甲本人吸毒。甲的販毒前科不能證實甲此次購買毒品必然是為了販賣。其次通話記錄只能證明甲和乙有聯繫，無法證實他們的通話內容。再次，本案中乙的指認沒有其他證據佐證。最後，50克冰毒雖然數量較大，但也不能證實甲必然是為了販賣而購買毒品。故不能排除甲購買毒品是為了自己吸食的可能。現有證據證實甲具有為了販賣而購買毒品的主觀故意的證據不足。

其三，本案應認定為非法持有毒品罪。而認定甲的行為是既遂還是預備，關鍵是認定甲是否已經實施了「持有」行為。學界和實務界對於「持有」本質的理解，是行為人對毒品的實際支配和控制，也即行為人使毒品處於自己的控制和支配範圍之內。故在錢貨尚未兩清，交易尚未完成，所交易物品的控制權和支配權都應還在賣家手裡，買家在沒有交付價款之前，對要交易的物品是沒有控制權和支配權的。在這個意義上應認為甲尚未將毒品實際持有，即非法持有毒品的犯罪構成要件尚未齊備，只是實施了為了持有毒品而進行的聯繫賣家、準備貨款、約定交易時間和地點並去到交易地點與賣家見面等準備行為，因此是犯罪預備行為。實踐中以犯罪預備定罪處罰雖然並不多，但毒品犯罪是嚴重罪行，本案涉及毒品數量大，甲的行為具有相當程度的社會危害性以及依照刑法的應受懲罰性，定罪處罰是完全必要和符合刑法規定的。

其四，是非法持有毒品未遂，還是預備？非法持有毒品罪是繼續犯，繼續犯是犯罪行為在一定時間內處於繼續狀態的犯罪，特點是犯罪行為與不法狀態同時進行，犯罪行為實施，不法狀態即出現，犯罪行為停止，不法狀態也停止。行為人只要實施了刑法規定的犯罪構成要件中的行為，有不法狀態出現，即可認定已符合犯罪構成的全部要件，除事實認識錯誤而造成的對象不能犯未遂外，不存在未遂的犯罪形態。因此不宜認定甲的行為是非法持有毒品罪的未遂，而應當認為是犯罪預備。

四、處理結果

檢察院以非法持有毒品罪（預備）對被告人甲提起公訴，廣州市中院認定被告人甲犯非法持有毒品罪（未遂），判處有期徒刑七年。

小編按語

毒品犯罪具有極強的隱蔽性，毒品犯罪分子的反偵察意識也不斷增強，千方百計掩蓋罪證。這使得毒品案件的破獲工作愈加困難，毒品交易的抓獲時機更是難以把握。對毒品交易還未完成時的購買者準確定性，既做到不放縱犯罪，也符合打擊毒品犯罪的實際需要。

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