論惡法 ——兼答惡法可能不遵守嗎？

05-15

陸大偉，2018年4月7日下午16點寫作。

「惡法（1）非法（2）」這個詞，幾乎上過法理學課的人都知道，但是，其真實含義基本沒太多人深入研究。

首先，從辭彙上講，第1個，法和第2個法。雖然在漢字上都是「法」，是同一個詞，但是其表達的意思一樣嗎？如果一樣，那麼惡法非法，這一表述就如同，壞人不是人一樣。是矛盾的。如果認為人是生物學意義上的人，壞人也是人。

我們一般說，某人不是人。意思是，某人不像正常人一樣，或者是表達「某人，不符合一個人的標準。」故，「不是人」，中的人，是一個標準，是一個理想，用理論上的話說是，應然意義上的人。

同理，「惡法非法」中，「非法」中的「法」和「惡法」中的「法」，意思不一樣。惡法中的法，其對象是，評論者認為惡的法，指的是現實社會中存在的法。而「非法」中的「法」是指，符合標準的法。即理想意義上的法，每個人心目中的理想的法，也即應然意義上的法。

理解了上述問題後，惡法是否要遵守，這一問題就容易回答了。一方面，我們知道了惡法也是現實中的法。那麼，我們如何認定某一法是「惡」呢？我們認定一個人是否構成犯罪，需要進行偵查，審核起訴，審判。那麼認定惡法需要什麼樣的方法，步驟或者程序呢？

目前，好像是在學者的著作論文中提到「惡法」這一辭彙最多，似乎可以認為，某一學者可以靠自己的感覺就能自稱某一法律是惡的。

從國家層面上講，違反上位法的下位法，應當屬於惡法，違反《立法法》，《行政許可法》等成文法確定的「法無授權即禁止」的下位法，地方性規章等，也屬於惡法。按照《行政訴訟法》及相關司法解釋等規定，此類惡法（違反上位法的，或者亂設立許可處罰的，主要是部門規章或政府章）在行政訴訟中是可以被排除適用的。

還有一些熱愛同性戀的人，可能認為《婚姻法》不保護同性婚姻就是惡法，但是這樣的評價有用嗎，有權威嗎？明顯沒有。

在討論惡法的時候，如果單純從國內法角度討論沒意義，因為，只要是一個國家內的人，從法律規定的角度講，必須要遵守。而且，按照這一邏輯，是不存在惡法的。除非是像近代革命推翻舊社會一樣，推翻完了才能講，以前的各種東西（包括法律）是惡的，不然，你在清朝，如果發表任何批評政府行為的言論可能屬於「十惡不赦」。

但是要從國家與國家的關係角度，即從國際關係角度，可能就存在「惡法」的說法。但是是否所稱的惡法真的惡，也是要考慮的。例如日本侵犯中國的時候，可能就認為，中國的各種東西都是惡的，法律也是。再如，關於希特勒的法律是惡法的言論，也是從國際關係角度產生的，如果希特勒戰勝了，哪還會出現這樣的討論？從這一角度講，討論惡法，已經超出了法學的範圍，而涉及到政治學，國際關係學等。例如，中國的舊《著作權法》中，規定違法作品（例如色情的）是不受保護的，這當然是從中國的倫理道德，社會主義國家的性質角度考慮的。但是因為，中國參加了國際組織，並訂立了相關的國際公約。

而國際上，基本上都是資本主義國家，尤其是日本，可能認為中國的這條規定是「惡法」，例如，按照這一條文，日本的愛情動作片里的情節，如果被日本人模仿拍攝，這構成侵犯著作權，需要賠錢，甚至構成犯罪。但是如果被中國人模仿拍攝，日本人怎麼主張權利呢？

所以，國際公約也似乎合同，中國參與了，就要履行，修改《著作權法》。所以，按照最新的違法作品，也屬於作品。但是，如果你在中國出版發行色情電影，即使屬於作品，但是也可能構成「傳播淫穢物品罪」。

故，惡法，一般是國際關係領域中的辭彙。一般我們認為，我國婚姻法關於夫妻共同債務的規定不好，或認為需要取消「嫖宿幼女罪」時，也會對一些法律存在一定的消極情緒，但是，不能說這類法就是惡法，就不要遵守。尤其是，關於夫妻共同債務的規定，你不遵守有屁用！！

債權人去法院告你，除非你能逃到國外去，並且把房子、車子也帶走，才可能「不遵守」，如果你還在國內，你不出庭，可以缺席審判，判了後，你不執行，可以強制執行。你怎麼不遵守？此種情況下，想不遵守的唯一方法是，即讓守法主體消滅，即自殺。