股權代持風險大？幕後老闆不好當丨企股課堂

上期企股會和大家分享了關於公司控制權的三種類型，以及創始人如何掌握公司控制權，微信後台很多朋友給我們留言反饋內容很受用，希望我們有更多相關的內容推送給大家，那麼，今天企股會將繼續和大家分享股權代持的風險以及如何破解？

在與企業的接觸中，企股會經常遇到股權代持的情況。股權代持的原因五花八門，有些是為實現控制權集中，有些是被代持人不願意出現在工商登記，也有些是為了規避法律關於股東身份的禁止性規定等等。

股權代持在一定程度上解決了投資人因其身份、地位等多種因素，導致不便以其本人身份作為股東的問題，但是其中的一些常識是企業主不能忽視的。作為幕後老闆，更應當對此有充分了解。

一、什麼是股權代持？股權代持是否合法？

股權代持，又稱委託持股、隱名持股、股權掛靠，是指實際出資人（即被代持人）與名義出資人（即代持人）以協議或其它形式約定，由名義股東以其自己名義代理實際出資人履行股東權利義務，由實際出資人履行出資義務並享有投資權益的一種股權或股份處置方式。

在實務中，掛名的股東被稱為「顯名股東」，實際出資人被稱為「隱名股東」。

股權代持主要存在以下三種法律關係：第一，實際股東與名義股東之間的法律關係；第二，是實際股東、名義股東與公司之間的法律關係；第三，實際股東、名義股東與公司外第三人之間的關係。

雖然股權代持帶有隱藏真實股東身份的因素，但其在法律層面上是受到認可和保護的。

如果企業不進入資本市場，實際出資人與名義出資人通過股權代持協議以約定雙方/各方之間的權利義務，不僅合法，在有些情況下還是必須的。

二、股權代持有哪些風險？

股權代持存在著三大風險:：

第一個風險是，名義股東無法履行對隱名股東（實際股東）的權利，比如死亡、離婚、或者他經營不善，股份被查封了，這是第一個風險，可能是無意的，但是卻觸犯了實際股東的權益。

第二個風險是，名義股東惡意濫用股東的權利，比如所有權、決策權、知情權等等，比如他偷偷把股權拿去擔保抵押了，第三方並不知道他只是名義股東，這就存在極大的風險性。我們不能高估人性，要有制度來制約。

第三個風險是，隱名股東（實際股東）想要恢復其真實股東身份，卻無法恢復，整成了無間道的梁朝偉，這輩子都只能做卧底了。比如原來的股東不同意，他們只認現在的名義股東，山頭已經形成，大家有了情感，這時候，實際股東無法驗明正身，真假孫悟空分不清，怎麼辦？

三、如何來管控股權代持的風險？

1、我們需要簽署專業的《委託持股協議書》，也就是《股權代持協議》，同時簽署《股權確認書》，這個股權是誰的，並且邀請其直系親屬來簽字確認。

2、提前簽署好一份《股權轉讓協議》，這份協議雙方已經簽字確認，只是[不寫日期]，有案可查。

3、提前讓現有股東做一份《股東會決議》，表示股份願意轉讓給實際股東，[不寫日期]。

4、要讓現有的股東寫一份《放棄優先購買權》的聲明，不然股份要轉讓的時候，原有的股東有提前購買的權利，你又沒法恢復你的身份了。

5、做一份《股權質押》，將股權質押給真實的股東，擁有對這個股份的所有權。

四、如何簽訂一份合格的股權代持協議？

股權代持協議對合同雙方有約束力，法律並不禁止此種行為，此種協議是有效合同。股權代持的雙方發生權屬糾紛，以合同約定為準，所以一份合格的股權代持協議顯得十分重要。

隱名股東與名義股東簽訂股權代持協議要注意那些問題？作為隱名股東，如何簽訂一份合格的股權代持協議，以最大限度保障自身權益。企股會在此分享幾個要點，供各位參考。

1、股權代持協議中明確出資款的性質及支付方式（確保一致性），以證明隱名股東已實際出資。企股會小提示：「代持有風險，打款需謹慎。」

2、股權代持協議中明確隱名股東與顯名股東各自的權利義務關係，如確認隱名股東作為實際出資人，對公司享有實際的股東權利並有權獲得相應的投資收益；名義股東不享有任何收益權或處置權，以證明隱名股東成為股東的真實意思表示、避免名義股東無權處分。

3、如隱名股東擬實際參與公司決策管理，需提前在股權代持協議中約定名義股東在行使股東表決權時應提前取得隱名股東書面授權，未經授權不得行使表決權，隱名股東應注意保留參與公司決策管理的書面文件（章程、議案、通知、決議、委託書等）。

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整理編輯 | 企股會 ID：keygood_cn

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