直播現場「翻白眼」搞事情，被開除合法嗎？

來源：蘇州普法

近日，居然被朋友圈的「翻白眼「」刷屏了

然後，我突然發現

全世界都在翻白眼

一人望向旁邊一人

眼神複雜，表情與肢體語言豐富

皺紋深達三尺有餘

否則不足以表達出對紅衣女士的鄙夷

這可是人大直播歪

引來大眾的議論紛紛

來了一把全民娛樂

那麼問題來了：

假設用人單位以這個原因開除她

從法律規則上來看，合法嗎？

聲明：我們假設的前提是該女士與單位之間是勞動而不是人事關係，否則論證起來就複雜了！

用人單位以勞動者存在過錯為由解除勞動合同，法律的依據是什麼？(非過失性以及其他裁員等情形不是探討的內容)。

根據《中華人民共和國勞動合同法》第三十九條的規定，勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：

(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的；

(二)嚴重違反用人單位的規章制度的；

(三)嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；

(四)勞動者同時與其他用人單位建立勞動關係，對完成本單位的工作任務造成嚴重影響，或者經用人單位提出，拒不改正的；

(五)因本法第二十六條第一款第一項規定的情形致使勞動合同無效的；

(六)被依法追究刑事責任的。

有人以為以上是用人過失性辭退的全部依據，其實不然，《中華人民共和國勞動法》第二十五條還規定，勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：……(二)嚴重違反勞動紀律或者用人單位規章制度的。

單位要單方解除勞動合同，只能依據如下三個理由，我們逐個分析一下，該女士符合這三種情形嗎？

一、嚴重違反用人單位的規章制度

此是用人單位過失性辭退中風險最低情形。也即單位的制度中有明確規定，作為一名記者，不得在公眾場合對其他人翻白眼或有類似的行為。

但是，有了這個規章制度，並不意味著你就可以以這個制度為由解除勞動合同了，還需要符合以下的條件：

(一)制度的制訂，要程序合法。

1.制度經職工代表大會或者全體職工討論(如果是職代會，還需要先選舉出代表，這個程序其實有點啰嗦)，提出方案和意見；

2.與工會或者職工代表平等協商確定製度。

(二)制度還要已公示或告知勞動者，否則制度對其無法律效力。

(三)制度還需要合理。

比如說制度規定，遲到一分鐘開除，肯定不合理，制定了也沒用，對勞動者無效力。至於電視直播時對別人翻白眼，是否合理，就見仁見智了。

不過我相信，沒有一個單位的制度規定得這麼細，所以要以制度規定為由解除，難找到合適的依據。當然，聰明的單位，會在制度中有一些兜底條款，裁判者往往也會認可。

• 但想依據這種情形解除，風險較大。

二、嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的

用人單位證明她的這種行為屬於嚴重失職，給單位造成了重大的損害。

要證明給用人單位造成「重大損害」，難度較大。當然，形象損害是有的，就看裁判者怎麼看這個問題了。不過翻白眼估計很難被定性為「失職」的行為。

• 以此為由解除，風險更大。

三、嚴重違反勞動紀律

勞動紀律是個坑，很多沒法規定或預見不足的情形都可以往裡邊放。

但是，因為《中華人民共和國勞動合同法》中，並沒有將這種情形規定為可以解除勞動合同的情形，所以裁判案例也有不同的立場：有認為，新舊法內容不同，且均還有效，也不衝突，所以可以並列、補充適用。有認為，新法已將該情形排除在外，就不應適用了，並且所謂的勞動紀律，難以合理量化，不便於認定。

關於記者的勞動紀律，好象規定得並不明確，在《新聞記者證管理辦法》中，也沒有對記者的勞動紀律作出規定。

• 以嚴重違反勞動紀律為由解除勞動合同，也是風險不低。

綜上所述，結合法條規定，分析相關法理，我們認為此解除勞動合同的合法性存在異議。