清末民初的法律制度

清末（1905-1911）

1905 「仿行憲政」

1906《宣布預備立憲先行釐定官制諭》確定了「大權統於朝廷，庶政公諸輿論」的立憲指導原則

1908 中國歷史上第一個憲法性文件《欽定憲法大綱》——憲政編查館編訂

第一次明確規定皇權的「法定」和關於臣民的權利與義務

1909 地方諮詢機關——咨議局設立（不具備資義地方議會的性質）宗旨「指陳通省利病，籌計地方治安」

1910 中央諮詢機關——資政院設立（具備近現代國家議會的性質）

1911 《十九信條》——辛亥革命後制定的第一個憲法性文件（總體第二個）形式上被迫縮小了皇帝的權力，相對擴大了國會和內閣總理的權力

1902 修律指導思想「中外通行，有裨治理」

修訂法律館（清末修訂法律的專門機關）——沈家本、伍廷芳

1910 《大清現行刑律》過渡性法典——以《大清律例》為基礎

與《大清律例》相比的變化：1.取消了《大清律例》中六部分篇 2.關於純屬民事性質的條款不再科刑 3.刪除了凌遲、梟首、戮屍、刺字等，刪除了緣坐制度，主體刑罰確立為死、遣、流、徒、罰金五種 4.增加了一些新罪名

1911 《大清新刑律》中國第一部近代意義上的專門刑法典，清末修律代表作，並未正式施行

與《大清律例》和《大清現行刑律》相比的變化：1.在體例上拋棄了舊律「諸法合體」的編纂形式，採用西方體例，分總則和分則（另附《暫行章程》）2.採用近代刑罰體系，分主刑（死刑[僅絞刑]、無期、有期、拘役、罰金）和從刑（褫奪公權、沒收）←第一次分主刑從刑 3.引入罪刑法定主義、法律面前人人平等原則，取消了十惡、八議、官當、按官秩良賤服制等刑律適用原則，採用既遂、未遂、正當防衛等制度和術語，在各省設感化院（少年犯）4.謀反罪改為內亂罪，新增罪名

《大清民律草案》中國第一部民法典草案，民商分立，體例取自《德國民法典》，前三編（總則、債權、物權）由日本人編寫，以模範列強為主，後兩編（親屬、繼承）由修訂法律館和禮學館制定，以固守國粹為主。

商事立法：《欽定大清商律》《公司註冊試辦章程》《商標註冊試辦章程》《商標註冊試辦章程細目》《破產律》；《大清商律草案》《破產律草案》《保險規則草案》《改訂大清商律草案》《銀行則例》《銀行註冊章程》《大小輪船公司註冊給照章程》—中國近代商事立法開端

特點：1.以「模範列強」「博稽中外」為立法原則 2.照顧商事活動簡便性及敏捷性的要求，以寬為主 3.帶有半殖民地法律的烙印

禮教派（張之洞、勞乃宣），法理派（沈家本、楊度）——禮法之爭：干名犯義；存留養親；無夫奸、親屬相奸；子孫違犯教令；子孫卑幼能否對尊長行使正當防衛。

結局：無夫婦女通姦罪；對尊親屬又犯不得適用正當防衛；加重卑幼對尊長、妻對夫殺傷害的刑罰；減輕尊長對卑幼、夫對妻殺傷的刑罰

1906 《裁定官制諭》：刑部→法部，專任司法（司法行政）；大理寺→大理院，專掌審判

《大理院審判編制法》——中國近代意義之第一部法院編制法，沈家本主持編成，標誌著晚清司法制度改革進入了一個重要階段→明確民刑分理體制，確認司法獨立原則（首次），四級三審制

《法院編制法》——以《大理院審判編制法》為基礎，日本《裁判所構成法》為藍本

1910 《大清刑事訴訟律草案》——是中國刑事訴訟法走向近代化的重要開端，標誌著中國古代重實體輕程序傳統的終結

《大清民事訴訟律草案》確立了全新的民事訴訟審判制度模式，為中國民事訴訟立法近代化之發端

清末修律的主要特點和歷史意義

領事裁判權——確立與《中英五口通商章程》、《虎門條約》；被告主義原則

公審公廨——英、法、美；《上海洋涇浜設官會審章程》「外人不受中國之刑章，而華人反就外國之裁判」

司法機關的調整：1.刑部→法部（=司法部），掌全國司法行政事務；省按察使司→提法使司，負責地方司法行政及司法監督 2.大理寺→大理院（=最高院），全國最高審判機關 3.審檢合署

訴訟審判制度的改革（5點）：四級三審制；承認律師辯護合法性；初步規定法官及檢察官考試任用制度；改良監獄及獄政管理制度

南京臨時政府法律制度（1911-1912）

1911 《中華民國臨時政府組織大綱》——資產階級共和國第一個憲法性文件，各省都督府代表會議通過，為南京臨時政府的成立提供了法律依據

1.第一次以法律形式宣告廢除封建帝制，以美國為藍本實行三權分立 2.總統共和政體，臨時大總統，參議院（立法權、一院制，暫由各省都督府代表會議代行職權），臨時中央裁判所（最高司法權）

1911 《中華民國臨時約法》——南北議和過程中制定，近代第一部全面的資階憲法文件，有中華民國臨時憲法的性質

主要內容：1.「中華民國之主權，屬於國民全體」 2.三權分立，責任內閣制 3.規定人民享有廣泛的權利及應盡之義務 4.確認保護私有財產的原則

限制袁世凱的表現：1.改總統製為責任內閣制 2.參議員有對總統決定重大事件的同意權和對總統、副總統的彈劾權（與北洋政府時期國會的權利略有不同）3.約法修改，需2/3參議員或臨時大總統提議，4/5參議員出席，3/4出席參議員贊成

其他革命法令：《保護人民財產令》《大總統令XXX》，禁止買賣人口，廢除賤民身份，保護華僑利益；「啟文明而速進化」為教育指導方針；獎勵女學，男女同學，廢止讀經，令各省籌辦「共和宣講社」，注重公民道德；禁煙、禁賭、勸禁纏足、改革稱呼舊制。

司法制度：司法部（最高司法行政機關），臨時中央審判所（最高審判機關）

司法改革：1.確立司法獨立原則（不是第一次） 2.禁止刑訊 3.禁止體罰 4.試行公開審判及陪審制 5.試行律師制度（各地律師公會）

北洋政府法律制度（1912-1928）

立法原則：隆禮、重刑

立法活動特點：1.採用、刪改清末新訂之法律（所以多數規定與清朝一脈相承） 2.採用西方立法原則 3.制定眾多單行法規 4.判例和解釋例成為重要法律淵源（均由大理院做出）

1913 《中華民國憲法草案》「天壇憲草」——北洋政府的第一部憲法草案，三權分立

內容：1.責任內閣制，總統虛權 2.國會對總統行使諸如解散國會、任命總理等重大權利的牽制權，國會有立法權，有彈劾權，有對彈劾的大總統、副總統及國務員的審判權（與南京臨時政府參議院的權利略有不同）3.大總統任期5年，只能連選連任一次

1914 《中華民國約法》「袁記約法」——標誌軍閥專制全面確立

與《臨時約法》有根本性差別：1.否定民主共和，代以個人獨裁 2.取消責任內閣制，實行總統獨裁 3.取消國會制，設立立法院（成立前由參政院[不是參議院哦]代行） 4.規定了人民的基本權利和義務，但都設定了「於法律範圍內」等前提條件

《修正大總統選舉法》——參政院制定：規定大總統任期10年，可連選連任，可以推薦繼承人，實際承認了總統可以世襲

1923 《中華民國憲法》「賄選憲法」——中國近代憲政史上公布的第一部正式憲法→1.條文完備，形式民主 2.地方自治，實則確認軍閥勢力範圍

1912 《暫行新刑律》——由《大清新刑律》修訂而來，全稱《中華民國暫行新刑律》

與《大清新刑律》的變化：1.將有關帝制與皇室特權等與民國體制相違的條款刪除，取消《暫行章程》 2.為適應民國以後的變化作部分文字、詞語改動

1912 《暫行新刑律施行細則》《暫行新刑律補充條例》，補充修正用

1919 再度修訂，草成《刑法第二次修正案》→是1928年南京國民政府制定刑法的基礎

單行刑事法規：《戒嚴法》《治安警察條例》《懲治盜匪法》《陸軍刑事條例》《海軍刑事條例》《徒刑改遣條例》《易笞條例》《亂黨自首條例》《邊界禁匪條例》《私鹽治罪法》，恢複發遣刑、笞刑

《暫行法院編制法》——由清末《法院編制法》修改來，四級三審制（大理院[最高審判機關]、高等審判廳、地方審判廳、初級審判廳[或縣知事兼理司法]），審檢分立

1914 《平政院編製令》——形成二元司法體制，平政院專掌行政訴訟制度（北洋政府首創）

後又公布《平政院處務規則》《行政訴訟法》《訴願法》等，建立了中國最早的行政訴訟制度

1914 《縣知事審理訴訟暫行章程》《民事訴訟條例》《刑事訴訟條例》→中國歷史上第一次正式頒布刑訴、民訴法典

訴訟審判制度特點：1.北洋政府普遍設立「兼理司法法院」，即由縣知事兼領司法審判權，並公布了《縣知事兼理司法事務暫行條例》，恢復了傳統社會基層行政官員兼理審判的制度 2.司法專橫是北洋政府的一大弊病，濫施軍事審判，利用軍法審判干預司法