未履行出資義務，可以直接處分其股權嗎？

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大家好，今天吳專生律師與大家分享的是最高院一則發回重審的重要判例，主要案情是某股東在不知情的情況下，其股權被其他股權惡意轉讓，該受害股東該如何救濟？案情是這樣的：甲、乙、丙三個自然人共同發起設立一家公司，註冊資金1000萬，甲出資400萬、占股40%，乙出資300萬、占股份30%、丙出資也是300萬、占股份30%。在新公司法實施以前，實行的實繳制，但三個原始股東均沒有實繳，但取得了驗資報告，提交了公司章程，並順利辦理了工商登記。在取得登記後，甲、乙、丙陸續向目標公司支付出資。甲通過其實際控制的其他公司，向目標公司轉賬200萬元，乙、丙分別直接向目標公司支付了註冊資本金300萬元。因甲長期在外地經營其他項目，對目標公司的情況沒有完全掌握，但將個人印章留在了目標公司。乙、丙均認為甲沒有實際出資，故在甲不知情的情況下，作出了公司決議，加蓋了甲的個人印章，決議內容為甲放棄其持有的股權，將40%的股權轉讓給了乙和丙。隨後，乙、丙製作了變更登記的申請書，依法辦理了工商變更登記。

法院審理後認為：確認股東資格，公司章程是首要認定依據。公司章程是公司設立的必要條件，由全體股東共同制定，並記載有關公司的主要事項，包括公司名稱和住所、公司的註冊資本、股東的出資方式、出資額等，對股權的確認具有重要意義。公司登記機關一般將章程的審查作為登記公司的重要前提，在公司設立時，公司將章程提交公司登記機關核准，轉讓股權時要變更公司章程併到公司登記機關申請變更登記。

據此，公司章程不僅表明了出資者向公司出資，有作為公司股東的真實意思表示，而且也在一定程度上起到了公示的作用。所以，公司章程對於股東資格的確認具有決定性的意義，其所記載的有關股東身份的內容應當作為確定股東資格的依據。另外，《公司設立登記申請書》、《驗資報告》等文件也是重要證明材料。同時，還要看工商行政管理機關登記的企業註冊登記及股東名冊，工商登記具有對外公示及證權作用，一般情況下公司在工商行政管理機關登記的股東即應享有股東權利。

這裡需要我們關注的是，前述公司章程、驗資報告、設立登記申請書均是認定股東資格的重要依據。如果要否認股東資格，僅僅是提出該股東未完全出資或未出資是不夠的。這裡有一個概念需要分辨清楚，就是股東資格與股權歸屬。根據公司法司法解釋三第二十三條規定：「當事人之間對股權歸屬發生爭議，一方請求人民法院確認其享有股權的，應當證明以下事實之一：（一）已經依法向公司出資或者認繳出資，且不違反法律法規強制性規定」。如果要否認該股東資格，除非你提出股權代持，通過認定股權代持行為的認定，否認原股東資格。或者主張該股權已被繼受取得，才能否認原股東資格。所以，從本案來看，僅僅對某股東出資有爭議、異議的，可以該股東未履行或未全面履行出資義務，要求其履行出資義務並承擔違約責任。而不能以偽造簽名、蓋章的方式，擅自轉讓他股權。