鄧永泉 | 仲裁庭如何認定申請人的損失及申請人如何在非訴階段奠定勝訴基礎【一】

「裁判判－仲裁之友」是由鄧永泉、杜國棟在仲裁界前輩、同仁的大力支持和鼓勵下發起建立的仲裁資源整合平台，其根本宗旨為：與仲裁各界共建、共享當事人可預期的仲裁，讓每一個當事人在自己的仲裁案件中感受到公平和正義，共同促進仲裁成為商業機構優選的商事糾紛解決方式。

「裁判判－仲裁之友」將以謙恭的心態、紮實的作風，秉承「以商為體、以法為用」的理念，為仲裁機構、仲裁員、當事人、代理人、企業界、仲裁司法提供實在、實用的專業便利。

鄧永泉

裁判判-仲裁之友 創始人

北京仲裁委員會/北京國際仲裁中心仲裁員

dengyongquan@caipanpan.com

微信號：DENNISDYQ

本文僅代表作者個人觀點，不代表其所在機構的觀點。

賠償損失是商事仲裁中最常見的仲裁請求，絕大多數案件中申請人會提出該仲裁請求。無論是獨立存在還是與其他仲裁請求一同提出（如，繼續履行+賠償損失、解除合同+賠償損失），無論是信賴利益損失、履行利益損失、可得利益損失，其認定和計算有諸多共同之處，申請人在非訴階段亦需要有針對性地採取類似措施確保其賠償損失的仲裁請求可以得到仲裁庭的支持。

本文僅限於對商事仲裁案件損失的探討。本文的商事仲裁僅指因商事合同發生的糾紛，不包括因民事合同發生的糾紛。本文的商事合同是指雙方當事人均是為了生產經營目的簽訂的合同，民事合同是指一方或雙方當事人是為了生活目的簽訂的合同。之所以作此區分，是因為仲裁庭認定商事合同糾紛與民事合同糾紛損失的標準和方法不同。需要指出的是，當事人雙方或一方是否為自然人不能作為商事合同的判斷標準，合同標的物是否屬於生活資料也不能作為商事合同的判斷標準（如，住宅性質的商品房）。

此外，商事仲裁與民事訴訟對損失的認定和計算儘管有諸多相似之處，但仍有較大的區別。畢竟，前者是運用商事思維，按照商事邏輯進行認定和計算，後者是運用法律思維，按照法律邏輯進行認定和計算。思維不同，邏輯不同，認定和計算的結果就會不同。

◆ 真實性與關聯性

損失的真實性是指申請人是否實際發生損失及其具體數額，損失的關聯性是指申請人實際發生的損失是否由被申請人的違約行為造成及其具體數額。二者是一個問題的兩個方面，共同決定申請人因被申請人的違約行為發生的損失的具體數額。

是否實際發生損失屬於定性問題。按照商業邏輯，只要被申請人有違約行為，申請人就會遭受損失，因此，仲裁庭不宜非要申請人提供證據證明已經遭受了損失，而只需直接對損失的具體數額作出認定。也就是說，即使申請人無法提供直接證據證明其發生了損失，仲裁庭亦應運用商業思維，按照商業邏輯酌定損失數額。被申請人如果主張申請人沒有遭受損失，就應證明並論述按照商業邏輯，申請人不可能遭受損失，至少這是大概率事件。

損失的具體數額屬於定量問題。實踐中，申請人很難提供證據證明其遭受的所有損失，主要有兩個原因：第一，合同履行不可能事事留下證據（特別是書面證據），或者是因為客觀上無法留下證據，或者是因為履行效率不能事事留下證據，或者是因為不好意思要求對方留下證據（這是中國的傳統文化使然），或者是因為強勢的一方拒絕留下弱勢一履約證據（如，買方強勢，就不給賣方出具交貨證明）；第二，有的損失在技術上就很難證明或者很難計算。因此，仲裁庭不宜嚴格按照申請人提交的證據來認定申請人的損失，否則，就不符合商業邏輯，其結果就是放縱違約。

綜上，申請人即使沒有直接證據證明其損失，也可以主張其遭受了損失，但要具體說明：

(1) 發生了什麼損失（如，房屋租金損失）；

(2) 損失的數額及其確定方法（如，按照市場價格確定房屋租金損失）；

(3) 為何無法提交直接證據。

仲裁庭如果認定被申請人有違約行為，就應基於前述因素酌定損失數額，即使申請人沒有直接證據證明損失數額。然而，申請人不要因此而大意。如果被申請人是否有違約行為有較大的裁量空間，那麼，仲裁庭在損失難以酌定的情況下，有可能因此傾向於相應地認定被申請人沒有違約行為，因此，申請人一定要竭盡所能證明被申請人有違約行為並論述其違約行為會給申請人造成損失。同理，被申請人也不要因為申請人沒有提供直接證據證明其損失數額，導致仲裁庭認定損失數額很困難，就指望仲裁庭因此會傾向於認定其沒有違約行為。

未完待續……

歡迎仲裁機構、仲裁員、當事人、代理人、企業界、仲裁司法各界同仁與我們共建、共享當事人可預期的仲裁。

合作請洽：caipanpan@caipanpan.com

投稿請洽：jifangfang@caipanpan.com

微信公眾號：裁判判

推薦閱讀：

鄧永泉：裁判判發刊詞 | 堅守初心，鑄造新時代中國商事仲裁公信力zhuanlan.zhihu.com