法定代表人互掐？工商登記和公司新任命的，誰能代表公司？

「法定代表人對公司的代表權，涉及外部爭議，以工商登記為準；涉及公司與股東之間的內部爭議，以股東會任免決議為準。」

【戚謙說】

公司印章被盜用或濫用客觀存在，有印章一定能代表公司的意思？其實，印章僅是初步證據，並非最終結論性證據。

公司唯一股東新任命了法定代表人，可原法定代表人拒絕配合進行工商變更登記，還以公司名義起訴唯一股東，而新法定代表人則向法院申請撤訴，究竟誰能代表公司，有何認定標準？

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▲工商登記的法定代表人和實際已更換的法定代表人，什麼情況下才代表公司；

▲如何防範法定代表人更換未及時變更工商登記的法律風險。

【股權故事會】

中科公司註冊於新加坡，在中國境內設立外商獨資企業大拇指公司。

2008年，大拇指公司被批准增資2.5億，股東中科公司首期繳付不低於20%，餘額兩年內繳清。

但中科公司在分批繳納部分增資後，不想再繳納剩餘增資4500萬，並且還向工商局和對外貿易經濟合作局申請減資，據稱遭到大拇指公司實際控制人阻撓，致使減資未獲批准。

2012年3月，中科公司委派保武為大拇指公司董事長和法定代表人，並委派了新的董事。5月，中科公司將大拇指公司等訴至法院，請求確認其任免大拇指公司董事、法定代表人的決議合法有效。

2013年9月，法院判決支持中科公司，同時限令大拇指公司將其法定代表人、董事長變更為保武 。

大拇指公司的原法定代表人已實際控制了公司，拒絕到工商局對法定代表人、董事等進行變更登記，還拒絕交出公章。

更讓人大跌眼鏡的是，同年4月，大拇指公司卻向法院起訴，原法定代表人在起訴狀簽名，請求大拇指公司唯一股東中科公司履行股東出資義務，繳付增資款4500萬元。

這是「造反」的節奏啊。

母公司不想再增資了，子公司卻要求母公司必須繳完全部增資，還訴至法院。

自己全資設立的公司居然不聽自己的話，這不是搞笑，是沒有做好公司的控制權設計！

中科公司針鋒相對，絕地反擊，新任的法定代表人保武立即向法院申請撤訴，申請書上只有法定代表人簽字，沒有公章。

新舊兩個法定代表人互掐，究竟誰能代表大拇指公司的真實意思？

平遙古城 攝影|戚謙

福建高院一審判決中科公司應向大拇指公司繳納增資款4500萬。

中科公司上訴至最高法院，請求駁回大拇指公司的起訴或准許保武代表大拇指公司撤回起訴。

大拇指公司訴請唯一股東中科公司繳完剩餘增資款的意思表示是否真實，即工商登記的法定代表人與股東任命的法定代表人誰能代表大拇指公司的意志？

【律師解讀】

在公司的治理結構中，股東（大）會是公司的最高權力機構，董事會是股東會的執行機關，有義務執行股東會或公司唯一股東的決議。

大拇指公司是中科公司設立的外商獨資企業，按照法律規定，大拇指公司屬一人公司，其內部組織機構包括法定代表人和董事的任免權均由其唯一股東中科公司享有。

中科公司既然已任免了新的大拇指公司董事及法定代表人，大拇指公司董事會應當其辦理董事及法定代表人的變更登記。因其未執行股東決議，造成了工商登記的法定代表人與股東任命的法定代表人不一致，引發爭議。

對法定代表人進行工商變更登記的意義在於，向社會公示誰對外能代表公司的意思。但工商登記的法定代表人的行為是否一定都代表公司的意思表示？

從公司自治的角度說，新任命法定代表人的生效時間，不能以工商登記的時間為準。

工商登記的法定代表人與股東任命的法定代表人誰能代表公司的意志？這應依據內部爭議和外部爭議而有所區別。

工商登記的法定代表人對外具有公示效力，如公司以外的第三人就法定代表人的公司代表權所產生的外部爭議，應以工商登記為準，保障登記的公信力。但是，如果公司與股東之間因法定代表人任免產生的內部爭議，則應以有效的股東會任免決議為準，並在公司內部產生法定代表人變更的法律效果，不再以工商登記為準。

因此，中科公司作為大拇指公司的唯一股東，其決議任命的大拇指公司法定代表人對大拇指公司具有拘束力，應以新的法定代表人的意思為準。

再說了，大拇指公司起訴時，中科公司已經對大拇指公司的法定代表人進行了更換，其新任命的法定代表人明確表示反對大拇指公司提起訴訟。

鑒於此，本案起訴不能代表大拇指公司的真實意思，最高法院駁回了大拇指公司的起訴。

【股權心經】

投資人全資設立一個公司，公章沒控制好，法定代表人的人選沒安排好。結果，法定代表人實際控制了公司，管理失控，真正的老闆被欺負，是誰都會很不爽。

創始人在設立公司之初，首先要考慮如何保證自己對公司的控制權，失去控制權，一切創業夢想都是空談。

河南成務律師事務所股權律師戚謙認為，創始股東控制權的設計，股權架構非常重要，但且不可忽視對公司經營管理權的掌握。董事會席位、公司法定代表人、總經理、財務總監、商標、域名、網站代碼等等，不同的公司，需要掌握的內容各有差異。

公司法定代表人更換，只有進行工商變更登記後，才能對外發生效力。即使法定代表人在公司內部已發生實質變動，甚至早已離開公司，如不及時變更，都有潛在法律風險。建議：最快速度完成工商變更登記，間隔時間越長，風險越大。

（作者戚謙，河南成務律師事務所股權律師）