因對方出軌而要求其凈身出戶，是否有法律依據？

前些天家事部的合伙人接到一個諮詢，當事人的丈夫出差後回家，作為妻子，當事人為丈夫整理行李物品，卻在無意間看到了一張顯示消費時間為2月14日的單據——高檔西餐廳、價格不菲。2月14日，這個特殊的日子立刻牽動了女性敏感的神經，於是她看了丈夫的手機，從而知悉，丈夫與另一位女性共進情人節晚餐，且從聊天記錄看，言語曖昧、關係非比尋常。經詢問，丈夫承認那位女性為其大學時的初戀女友，初戀女友如今回國工作,兩人見了一面，因當晚兩人都喝了酒、隨後發生一夜情。不過當事人的丈夫明確表示，其不願意離婚、且願意寫保證書祈求妻子的原諒。不過，我的這位當事人無法原諒丈夫的出軌行為，要求離婚、並希望丈夫凈身出戶。

這樣的情況並非個案。根據《中國婦女報》的報道，「婚內出軌」居2016年離婚原因的首位，佔比高達53.33%；而在離婚財產分割問題上，有83.58%的人在離婚時要求對方凈身出戶。

對於這麼高佔比的離婚訴求，那些出軌受害方是否可以得到法律支持呢？

根據我國《婚姻法》第32條的規定：「男女一方要求離婚的，可由有關部門進行調解或直接向人民法院提出離婚訴訟。人民法院審理離婚案件，應當進行調解；如感情確已破裂，調解無效，應准予離婚。」所以，夫妻雙方中的一方要求離婚，法院通常會先進行調解，而非直接判決離婚。

此外，《婚姻法》也規定，有下列情形之一，調解無效的，應准予離婚：（1）重婚或有配偶者與他人同居的；（2）實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的；（3）有賭博、吸毒等惡習屢教不改的；（4）因感情不和分居滿二年的；（5）其他導致夫妻感情破裂的情形。在此前提下，結合實務經驗，一般，如婚姻關係中未出現上述情形，那麼法院通常不會在第一次起訴離婚的時候就判離婚。

通常，我們常說的「出軌」用法律語言來說，是指配偶方違反了《婚姻法》第4條規定的夫妻忠誠義務，表現形式為——與婚外異性發生不正當的男女關係。

根據不同的形式，出軌行為可分為：重婚、有配偶者與他人同居、通姦、一夜情、嫖娼等，這些形式在責任的認定方面具有區別。

「重婚」，是指有配偶者與他人結婚，即一個人在同一時間內存在兩個或兩個以上的婚姻關係。重婚包括兩種形式：其一，有配偶者又與他人登記結婚；其二，雖未經結婚登記，但由於與他人以夫妻名義同居生活，構成事實上的重婚。根據《婚姻法》的規定，重婚現象可被視為夫妻感情破裂的外在證明，若法院調解無效，應准予離婚。此外，對重婚行為，還可以按照《刑法》規定依法追究刑事責任。

「有配偶者與他人同居」，是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續、穩定地共同居住。這一行為和重婚一樣，都是有意破壞他人婚姻的行為、挑戰了我國《婚姻法》一夫一妻的基本原則，所以如果調解無效，可導致判決准予離婚的民事法律後果。

而就其他的出軌形式，其中，「通姦」，是指偶爾與婚外異性發生性關係的行為；「一夜情」，一般沒有（或沒有太深的）感情糾葛；而「嫖娼」，是一種赤裸裸的性交易。這三類出軌行為的共同特徵是：偶然性的，往往不涉及精神層面的，雖然同樣違背忠誠義務、對配偶的身心造成傷害，但並非法律認定的感情確已破裂，如果過錯方或受害方一方堅決不同意離婚的，法院可能會認定夫妻感情仍有挽回的餘地，判決不準離婚，給予重新和好的機會。

所以，「通姦」、「一夜情」不屬於司法解釋所指的「同居」範疇，情節較輕的只能依靠道德輿論譴責來給出軌者施壓。而「嫖娼」行為雖然違反《治安管理處罰法》，出軌者會受到相關懲處,並不被《婚姻法》直接干預。

不可否認的是，無論是何種出軌行為，都會對婚姻關係造成嚴重的傷害。審判實踐中，受害方希望可以通過《婚姻法》的干預得到幫助，法官和律師也期望可以對此類婚姻的受害方有一定傾斜，但苦於並沒有法律依據。

儘管大多數人對出軌行為在法律上的被區別對待較難接受，但最高院民一庭的法官認為，婚姻關係是具有其特殊性的，難免發生衝突、過錯的情形，但這些衝突、過錯可以基於感情自行修復，所以，《婚姻法》上列舉的調解無效、應准予離婚的只是較為嚴重的情形。這並非立法者疏忽，而是給予婚姻關係諒解和恢復的機會。

因此，即便如我文章開頭舉的例子那般，妻子握有丈夫所寫的保證書且能證明丈夫具有一夜情行為，但若沒有其他證據證明感情破裂的，法院很可能判不離。

需要明確的一點是，出軌行為並不一定導致離婚財產多分。法院進行財產分割的總原則是——均等分割，照顧婦女兒童、照顧無過錯方、照顧生活困難的一方，出軌證據屬於法官酌情考慮的證據。有很多出軌受害方不顧一切，甚至付出巨大代價去取得對方出軌的證據，以期待在離婚時可以多分夫妻共同財產，但事實上，無論出軌方構成哪種形式的出軌行為，對離婚財產分割的影響並不大。

而且，「凈身出戶」其實也不是一個法律概念，因為根據現有法律，沒有「凈身出戶」這一法律後果。在分割夫妻共同財產時適當照顧無過錯方，但只是適當傾斜，不會幅度過大，過錯方凈身出戶在判決中是不大可能出現的。

4.是否存在離婚損害賠償？

對於無過錯方來說，雖然在夫妻共同財產方面沒有規定過錯方「少分」或「不分」，但是，法律確實賦予無過錯方有權提出離婚損害賠償，《婚姻法》第46條規定了四種情形：（1）重婚的；（2）有配偶者與他人同居的；（3）實施家庭暴力的；（4）虐待、遺棄家庭成員的。

其中，重婚的和有配偶者與他人同居的，導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償。但出軌行為可以得到賠償的僅僅限於這兩類，換句話說，嫖娼、一夜情、通姦、短期的婚外情等出軌行為在經濟上難以得到賠償。

如果出軌行為符合以上兩類法定情形且證據充分，法院一般會支持無過錯方的損害賠償請求，但損害賠償的金額要與損害後果相適應，在司法實踐中，賠償的額度一般也不會太高。

因此，除非出軌的一方自願，否則很難讓其凈身出戶。

5.是否有規定夫妻一方可少分或不分共同財產的法條？

答案：有，但和出軌行為無關。

《婚姻法》第47條規定：「離婚時，一方隱藏、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產，或偽造債務企圖侵佔另一方財產的，分割夫妻共同財產時，對隱藏、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產或偽造債務的一方，可以少分或不分。」

2016年底，網上廣泛傳播的最高院最新的所謂「凈身出戶」的指導案例第66號（2016年9月19日發布）依據的就是這條，但最高院卻不是真的判凈身出戶，這個判例是「多分」、「少分」問題，而不是「不分」、「凈身」問題。

《婚姻法》第47條頒布15年以來，人民法院極少判令過錯方凈身出戶，這是因為在離婚案件中，離婚原因和過錯等因素錯綜複雜，法院要綜合考量，既要考慮過錯、也要考慮財產來源；既要考慮現在的財產分割、又要考慮未來當事人的生活客觀需要……看似在情理上對無過錯方不盡合理，但也是法院著眼全局、綜合執行操作等問題的整體權衡。

所以，對於我的當事人來說，如果執意離婚，即便最終法院判決准予離婚，除非她的丈夫自願，否則法院一般不會判決其凈身出戶。

諮詢電話的最後，當事人問：「我是不是應該原諒他一次？」……

「願得一心人，白首不相離」是很多人的心愿，但有時候，愛情和婚姻不一定是完美無缺的。是否選擇原諒，最終還是要看這份感情的生命力，以及是否有更理性、更包容的心態和處理複雜感情的能力。情感上的決斷需要當事人思考，律師可以提供的是專業建議，包括結合家庭情況、資產情況、公司情況等在內的綜合性法律建議。