如何設計有限責任公司的章程

設立有限責任公司，合法有效的公司章程必不可少。為使廣大經營者對制定公司章程需要注意的事項有所了解，本站特整理相關案例三則，以供參考。

一、章程是自由的嗎

趙、錢、孫三位年輕人準備創業。他們聽說，公司章程是很重要的文件，可以自己擬訂。於是，他們參考一份美國公司的章程，照貓畫虎，起草了一份自己的章程。他們對自己起草的章程很滿意，可是，代辦工商登記的人卻告訴他們，這樣的章程是不能通過工商局審核的，建議還是參照工商局的公司章程範本。三人遂對公司章程是否自由產生疑問。

解析：公司章程是設立公司時最主要的文件，無論有限責任公司或股份公司，沒有章程不可能獲得登記。公司章程的條款是不是可以自由約定呢？簡單地說，公司章程具有「有限度的自由」。

公司章程的自由來自於下列兩方面：

1.《公司法》有很多地方未做規定，有待公司章程來填補。例如，公司章程可以詳細規定股東會議的議事方式：何時開會、如何召集、如何代理、如何表決、如何記錄等。

2。《公司法》有很多任意性的規定，公司章程可做排除適用。「任意性規定」是指如果章程有特別約定，則按特別約定處理；如果章程沒有特別約定，則按公司法規定處理。

例如：王某擁有公司20%的股權，但是公司章程中可以約定，王某隻能獲得公司利潤的10%作為分紅。如果沒有這種特殊約定，那麼王某就應該按20%獲得分紅。

一般來說，公司章程可以在如下方面做出特別規定：

1.分紅比例與股權比例可以做不一致的約定。例如：ABCD四個股東，ABC股東既出錢也出力（全職參與公司管理），D股東只出錢基本不出力，於是公司章程中約定ABC多分錢，D少分錢。

2.表決權比例與股權比例可以做不一致的約定。章程中可以規定某些股東（一般是創始股東或管理股東）有更高的表決權，也可以規定某些特殊事項，必須進行特殊的表決。

3.股權轉讓、回購、除名的規定（可參考下一個案例）。

4.股東會議、董事會議的議事方式、表決方式。比如，可以約定通過視頻或QQ群開會。

5.股東會、董事會、高管的職權分工。

需要注意的是，公司章程可以靈活約定並非可以任意約定，尤其是要受到「公平合理、不損害部分股東合法權益」的限制。2013年、2014年先後修訂的《公司法》與《公司登記管理條例》生效後，工商登記機關明顯放寬了對公司章程的審查，留給公司的自由度大大增加。

二、章程中的除名約定

東方公司是一家由集體企業改制的有限責任公司，股東基本上都是公司的員工。公司章程規定：「本公司股東如違反公司章程或違反公司管理制度，如出現應當出勤而不出勤，危害公司利益，出賣公司利益，泄漏公司機密，侵佔公司財產等不法行為，經公司股東大會按股份額表決權55%通過後立即除名，剝奪其股權。按註冊資本額退還股金，不給付股本利息。」章程經表決通過並在工商局備案。

公司股東李某（同時也是公司員工）由於多次曠工被公司開除。隨後，公司召開股東會議，將李某除名，並通知李某領取原始股金兩萬元。當時公司股權價值已經大大超過了原始股金。李某不服，提起訴訟。

解析：法院最終判決駁回李某的訴訟請求，認定公司章程的相關規定有效，公司依據章程將李某除名的行為合法。

這個案例集中體現了公司章程的自治功能。《公司法》第72條是關於有限責任公司股權轉讓的。該條除說明轉讓規則，又規定：「公司章程對股權轉讓另有規定的，從其規定。」因此在股權轉讓、回購、除名等方面，公司章程可以根據實際情況做出規定。但是，由於涉及股東利益，且法律規定得很粗疏，很容易導致爭議。實踐中，公司章程規定的下列情形一般是能得到認可的：

1.股東拒絕出資或出資不完全、抽逃出資，章程可規定除名措施。

2.在職工持股計劃的安排下，如果職工嚴重違紀被解除勞動合同，則章程可以對應約定收回股權。

3.如果股東由於股權激勵或類似管理層持股計劃而獲得股權，該股東不再擔任管理層，不再符合持股的目的時，章程可以規定收回股權。

4.其他情況下，如果股東不再參與公司管理、退休、解除或終止勞動關係，章程規定相應收回股權。

《公司法》或相關司法解釋沒有對除名事由做出明確列舉，但從上面幾項中可以看出：除名事由應有正當性。或者是股東違約，其行為不利於公司，或者是不再符合持股計劃的目的。即使如此，章程中的此類條款還應注意以下問題：

1.章程本身應該按照《公司法》的規定有效制訂，並經工商局備案登記。

2.可以同時簽署股東協議，處理股權的回購事宜。如果由公司退回股金，則涉及減少註冊資本，還需辦理相應減資程序。如果簽署股東協議，則可以考慮直接約定由其他股東回購被除名股東的股權，因此無需減少註冊資本。

3.除名或回購措施應具有公平性，應該是針對所有類似情況股東一視同仁，而不是專門針對某個股東。

4.即使可以除名，也不意味著無需向被除名股東支付任何對價。一般來說，至少應該向被除名股東退回原股本（即原投入的註冊資金）或者按市場價值補償。低於該補償標準的除名措施有可能被認定為無效。

三、股權協議與公司章程

趙、錢、孫三位年輕人成功設立一家公司，他們準備一開始就在公司實行股權激勵政策，給公司的創始員工提供股權激勵。例如，員工每工作一年，就可以獲得公司一定的股權。為此，他們找了一些人進行諮詢，但得到的答覆都不一樣。有的說，這個事情要寫在公司章程裡面；有的說，這個事情由公司與員工簽訂協議就行了；有的說，這個事情需要公司及全體股東與員工簽訂股權協議，不用寫在章程裡面。

究竟哪一種回答是準確的呢？

解析：現實中，原始股東設立公司時，往往會簽署股東協議，對出資、分紅、設立過程中的費用、公司運營管理做出約定，甚至還有可能涉及股權激勵、代持股權、股權轉讓。這些內容與公司章程規定的內容有很多重合之處。

對於公司及股東，股東協議都是很重要的法律文件。然而，公司正式設立時要向國家機關提交的文件中，並不涉及股東協議（中外合資、合作企業除外，此外，《公司法》中並沒有「股東協議」這一名稱）。於是，股東協議與公司章程之間的關係就成了有爭議的問題。中國大陸的公司往往公司章程抄工商局的範本，千篇一律，再將股權代持、乾股、分紅、股權轉讓、回購、股權激勵等個性化的東西放到股東協議里。這是現行的作法，但未必是最好的作法。我們的建議是：

1.公司章程與股東協議儘可能一致。如果先簽署股東協議，則應該在法律許可的範圍內將其落實到公司章程中去。

2.股東不願意對外透露的內容可以考慮放在股東協議里。公司章程具有一定的公開性，大部分地區至少允許律師查閱，但股東協議並不需要對外披露。

3.部分股東簽署的涉及股權安排（股權激勵、股權轉讓、股權回購）的協議同樣有效。但要注意的是，由於股東對外出售股權時，現有股東有優先購買權（有限責任公司為了限制「外人」變成公司的股東），因此，凡是涉及公司章程以外的人成為（或可能成為）股東時，都需要公司的全體股東表決同意或放棄優先購買權，否則可能導致無法辦理股權過戶。

4.股東協議可以實現更靈活的安排：無需工商局登記，隨時協商變更；不僅適用於股東之間，也適用於股東與公司、股東與非股東之間，可以通過變通的方式對乾股、技術股、期權、股權回購進行有效的安排，可以約定違約責任。

因此，凡是涉及《公司法》沒有明確規定公司章程有權處理的事項時，最好（也只能）通過股東協議來處理。

具體到股權激勵，一般的作法是，公司章程裡面只規定股權激勵的大致安排，由股東協議進行具體安排，協議中可將詳細的「股權激勵計劃」作為附件列出。