你的家族信託應該設在境內，還是境外？中間隔的可是8個世紀的英美法系

文/Amy姐的跨境金融圈

ID/chinashintay

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導 言

和大朋友聊天，他說買了個人壽保險，買了個小家族信託，問其原因，他說這個產品能傳承，再問為何能傳承，他說產品存續時間長，有好幾十年呢…

信託登記來了，但中國離真正的家族信託還有很遠的路

9月1日，中國《信託登記管理辦法》（銀監發[2017]47號）實施，財富管理行業無不振臂高呼的「中國家族信託的時代來了」。

其實自13年起，信託業就開始推所謂的家族信託，標準化的「MINI家族信託」，幾百萬就能買一個，俗稱平民迷你版的，客戶經理講的能傳承的產品，足以滿足你的虛榮心沒問題。

「家族信託」這個漂洋過海的舶來品，自13世紀英國封建制度時的萌芽，到19世紀資本主義制度後誕生，後經遺產稅的開徵進入鼎盛時期。

反觀國內目前家族信託情況，徒有其表哉，缺的不止是一個信託登記制度，與英美差的也不止於一個大陸法系和英美法系的距離，而是特定時期和機遇。

今天Amy姐從信託立法層面，帶你看盡中國式家族信託的滄海桑田。

自西方引入，信託法是如何在中國被閹割的？

1、信託起源於英美法系的衡平法，搬到大陸法系的中國，必然水土不服

信託制度起源於英國，當時引入信託制度是為了規避長子繼承製下，如膝下無子土地被政府收回的情況。見《一部《傲慢與偏見》，你讀的是文學，我看的是家族信託的源起》。

所以，家庭主人在去世前，通常會將土地「送給」信任的親屬，土地上的收益親屬又必須給回主人的家人。通過這種方式規避土地收歸政府。

但這又出現新的問題，遇到道德敗壞的受託人，直接將土地據為己有怎麼辦？就不斷有這類官司出來，按照普通法土地送出，所有權已經轉移，是追不回來。但這種情況太普遍了，不只平民、騎士、教會、貴族都出現相同的情況，信託後來在國王、教會、騎士、平民等多種勢力博弈下，最終以衡平法庭大法官認可而獲得合法地位。

所以信託本質是合理而不合法，但歐美通過衡平法認可這種行為。

中國施行的是大陸法系，大陸法系是很嚴謹的體系，每條律法的法理依據都清楚分明，不可能接受合理而不合法的情況。在這種背景下，信託法立法變得很困難。

2、英美法系下的信託財產擁有雙重所有權，而中國的一物一權制下，信託財產歸屬只能模糊處理

英美法系，非常明確，委託人將財產交給受託人，就屬於所有權的轉移。

在中國的信託法裡面，如果所有權轉移，那其他人是沒有追索的權力。因此在立法過程，這點沒有完全被認可。

只是籠統地表述為「委託人把財產權委託給受託人」，沒有明確財產權的轉移，這就為司法留下很大的口子。

3、《民法通則》在上，被認定違法的時，信託財產委託行為就無效，而是否違法的裁定權全在法院

歐美法系，只要發生了信託行為，財產權就實實在在轉移。

06年以前的香港案例，一個很有名的富豪去世的時候，為了避免高額的遺產稅就做了14份信託計劃，這樣他的後代就不需要支付任何的遺產稅，香港政府起訴他的後人，這個案件一審和二審都是香港政府勝訴，但到了三審的時候，香港政府敗訴了。為什麼香港政府會敗訴呢，因為這14份信託合同都是有效的。

而國內，信託法之上有《民法通則》，「以合法形式掩蓋違法目的民事行為無效」。所以，只要被認定為違法目的，哪怕你的信託行為是合法，也可以被判定為無效的。至於什麼是合法目的，什麼是違法目的，裁定權全在法院。

講到這裡，我想你應該明白中國信託，與歐美法系下信託的區別了吧。

所以，被閹割後的國內家族信託，所能給予你的，也就是個辭彙了

在喪失了衡平法，上有《民法通則》，周圍全無配套法規的信託立法下，只有商事信託在夾縫中艱難扭曲地存活了下來。

而國內的家族信託，在委託人委託財產受制於《民法通則》「以合法形式掩蓋違法目的」、信託財產獨立性依附於岌岌可危的《信託法》「將其財產權委託給受託人」、委託資金以外的資產受制於過戶和涉稅事宜不清晰的多重問題，

即便登記問題解決了，在可以預見的短期內，國內家族信託所能給予你的，依然也就是這個辭彙本身了吧。

說到底，回歸到家族信託的本質，你真的需要一個家族信託嗎？

再說回來，家族信託本身即便如今，仍是西方國家的心頭肉的幾個原因無外乎幾個，

信託財產是獨立的；對受益人的收益分配是靈活的；信託契約本身有自己特殊的稅收體系，與直接的個稅、間接的公司稅、合夥稅率都不同，就有了籌劃空間。

那如拋開上面這些功能，或者優勢根本不能夠發揮出來，那麼家族信託本身也就失去了存在的價值。

那麼究竟，現在，什麼情況下你需要設立家族信託呢？

當家族成員移民/居，或家族財富跨境時，唯此而已，並且肯定不是國內家族信託。

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文 / Amy姐的跨境金融圈

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Amy姐，入於會計師事務所，興於券商投行。拆過紅籌，做過併購。現幫移民的朋友打理家族資產，做做跨境投資。境外的世界，跨境稅務、跨境併購、離岸基金、境外信託與保險、移民前後的財產申報、全球資產配置、外匯管制與CRS應對，你想了解的，都在這。