其實有兩種 ICO：一種SEC管得著，另一種管不著？

雪梨醬按：

前不久，美國證監會對DAO事件發布了一份報告，這是美國監管機構首次對 ICO 這種新的融資方式發布指導文件。本文是朗迪FinTech學院的美國同事Todd Anderson對美國證監會文件的解讀。

文/Todd Anderson

7 月末，美國證券交易委員會（SEC）發布了一份關於 The DAO 事件的報告。 The DAO（the Decentralized Autonomous Organization）是基於以太坊區塊鏈平台開發的去中心化自治的 VC。DAO 通過 ICO 募得 1.5 億美元，是當時最大的 ICO 眾籌項目。6 月 17 日，DAO 遭遇了重大事故，一份合約利用 DAO 的漏洞，劫持了高達 360 多萬以太幣（按事發前價格折算約 5 億人民幣）。

美國證監會：DAO 的 ICO 違反了證券法

SEC 報告認為， DAO 的 ICO 屬於證券銷售，DAO 違反了證券法，雖然監管還沒對這一事件採取行動。

對於 「ICO 是否屬於證券買賣」，業界一直存在爭議。ICO 是類似 IPO 的一種融資手段，區塊鏈公司通過出售代幣（類似於 IPO 語境下的股份）從投資人那裡獲得融資。投資人得到的好處，可能是可以成為公司的會員，有某項產品或服務的使用權，或最直接的金錢好處。

需要進行 ICO 的公司，往往會 「倒騰」 出一些代碼和代幣，這些代碼代幣可能是公司自身開發的，也可能是基於已有的像以太坊這樣的現有平台。區塊鏈公司在啟動 ICO 時，出具出一份白皮書（類似於 IPO 語境下的招股說明書），披露公司的業務情況。

DAO 的目標是為風險投資提供一種去中心化的商業模式。購買 DAO 代幣的投資者，會跟著 DAO 投資項目賺得的收益，一併獲得收益。

DAO 高管在白皮書中稱，投資者獲得的回報類似於 「購買一家公司的股票然後獲得一些……分紅」（buying shares in a company and getting …. dividends）。白皮書明確表示，代幣銷售的目的是為了幫投資者賺錢。

如何界定，ICO 出售的 Token 是否屬於「證券」？

那麼問題來了：這是否意味著公司是在出售證券？因為在這一情況下，代幣可以增值，也可以在二級市場上出售。

SEC 對「證券」的定義來自於 1946 年美國最高法院對 SEC v. W. J. Howey Co.一案的判決，這一定義標準也被成為 「Howey Test」。美國律所 Pepper Hamilton 在最近寫給客戶的 memo 上有不錯的闡釋。

在 「Howey Test」 下:

如果一項金融活動涉及投資並會有可期的收益回報，那這個標的就可被視作 「證券」。

一旦行為被認定為出售證券，公司就得招募經紀商（broker dealer），而且在美國，只有經認證的投資者才有資格參與私募交易。

就 DAO 案件而言，美國證監會認為，投資者對 DAO 的投資，會因 DAO 的風投行為，而有一個合理可期的收益，因此，美國證監會認定這屬於 DAO 的募資屬於「證券交易」的範疇。

這是美國監管機構首次對 ICO 這種新的融資方式發布指導文件。中國監管機構也開始關注，監管者在 ICO 市場中所應發揮的作用；新加坡金融監管局（MAS）也在就此問題進行發生，於近日發表了《新加坡金管局重澄清數字代幣立場》的聲明。

不過話說回來，DAO 也是這次事件的受害者，因為其價值近 5000 萬美元的以太幣被盜。這可能是過去 18 個月以來，所有數字貨幣盜竊中最受關注的一起。這大概也是為何 SEC 開始如此關注 ICO 市場，並選擇 DAO 作為第一份案例進行研究的原因。

兩種類型的 ICO，或還需分頭監管

區塊鏈社區對 ICO 的討論還在繼續。不少人將 ICO 的情景對標到到眾籌行業，後者清楚界定了 「股權眾籌」（equity-based crowdfunding）與 「回報型眾籌」（rewards-basedcrowdfunding），即 AnaelList 與 Kickstarter 這兩種眾籌的界限。

美國證監會認定，「股權眾籌」 屬於證券出售，並在美國國會的支持下，出台了《初創期企業推動法案》（JOBS 法案）來為眾籌立法，JOBS 法案為眾籌行業提供了監管框架。但「回報型眾籌」在很大程度上仍不受監管。

ICO 市場極可能朝類似方向發展，出現兩種 ICO，即 「股權 ICO」 和 「回報型 ICO」。我們可能會看到，SEC 將對股權 ICO 作進一步指導，但回報型 ICO 是否會受監管，還不明確。

翻譯 / 王弈璐 編輯 / Sherry Zhang

Lend Academy英文版原文：Recent SEC Report on Blockchain ICOs Helps to Provide Some Clarity but Questions Remain - Lend Academy

FinTech 圈內無奇不有。要爆料，想嘮嗑，歡迎聯繫 Sherry Zhang。

個人微信：zhangxian494011 （加微信時請備註說明）