讓法學界宗師獲益匪淺的圖書 你願否嘗試

我不願意嘗試,主要是不敢。這些圖書需要有一定的法學、哲學、歷史方面的功底,才能品嘗得出優劣,沒有的話,結果很可能是入寶山而兩手空空加頭昏腦漲。但因為最近正好「研究」到工商局和行政複議、行政訴訟(百度的鍋甩給法院背,冤不冤? - 嫿媒 - 知乎專欄),對這本《創設行政憲制:被遺忘的美國行政法百年史》還蠻感興趣的,如果政府的存在是一種必要的惡,這種惡的正當性從何而來?能否控制以及如何控制這種惡?每每知乎上出現社會熱點事件,都要生出這種疑問。顯然一部《聯邦黨人文集》是解決不了這種級別的人類難題的。

哈佛大學法學院教授凱斯·R.桑斯坦(Cass R. Sunstein)被譽為「我們的時代最頂尖的、涉獵領域最廣的、被引用最多的、影響力最大的法學家」。而判斷一位域外法律人士是否博學多才,涉獵廣泛及權威地位,有個很簡單的辦法:看他的著作有多少被引進了中國。與國內法律人熟知的波斯納一樣,桑斯坦也是出版公司的摯愛。引進中文版的桑斯坦著作包括:《謠言》《助推:我們如何做出最佳選擇》《信息烏托邦》《權利的成本——為什麼自由依賴於稅》《偏頗的憲法》《網路共和國》《就事論事》《行為法律經濟學》《設計民主》等。

2016 年 4 月號的《密歇根法律評論》(Michigan Law Review)中,桑斯坦教授發表了題為《為法律著作及法律評論而贊:儘管這是充滿專業行話的學術寫作》(In Praise of Law Books and Law Reviews(and Jargon-filed Academic Writing)的文章,其中列舉了近年來他自己最推崇的七本法學著作:

任何閱讀這些著作的人都將獲益匪淺——關於憲法,關於歷史,關於經濟,關於司法行為,關於哲學。

附記由宋華琳教授撰寫。

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傑克·巴爾金:《活的原旨主義》,哈佛大學出版社,2011年

中文版:《活的原旨主義》,劉連泰、劉玉姿譯,廈門大學出版社,2015年

桑斯坦薦語 | 巴爾金提供了一幅關於美國憲政傳統的強大圖景,這一圖景呼喚對文本原意的忠誠,但卻以一種不同的方式來理解它,其同時亦對社會運動的角色加以強調。根據巴爾金的詳致精巧的觀點,法官們必須尊重原意,但他們亦參與「解釋」,後者在原意的限制之下運作。

附記 | 作者Balkin教授為耶魯大學法學院Knight講席憲法和第一修正案教授,耶魯信息社會項目創立人及項目主任,美國人文與科學院院士,主要研究領域為憲法理論、互聯網法、言論自由、生育權、法律理論等。

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阿德里安·沃繆勒:《風險憲制》,劍橋大學出版社,2013年

桑斯坦薦語 | 學者們從沃繆勒那裡可以了解到,構建於安全邊際的一種保護言論自由的方法有著嚴重的下降趨勢,對此法官們必須加以考量……沃繆勒支持與簡單的預防性思考相對立的「最佳憲政主義」。

附記 | 阿德里安·沃繆勒(Adrian Vermeule),自1998年起就職於芝加哥大學法學院,2006年起出任哈佛大學教授,2012年被增選為美國人文與科學院院士。他主要研究行政法、憲法、法律解釋和制度設計等。在行政法領域,沃繆勒經常將經濟學、行政學和社會學等社會科學的理論和研究成果引入行政法討論之中,沃繆勒經常通過比較不同機構的差異和運行機制(institutional approach),通過比較法院和行政機關的能力,展開他的行政法研究。沃繆勒教授是經典教科書《行政法和規制政策》2006年第6版及2011年第七版的合作者。他對憲法原理、民主制度、法律解釋、風險憲制、國家安全法、專家諮詢等領域都有深入研究,是美國中生代最為傑出的公法學者之一。

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傑里·L.馬肖:《創設行政憲制:被遺忘的美國行政法百年史》,耶魯大學出版社,2012年

中文版:《創設行政憲制:被遺忘的美國行政法百年史》,宋華琳、張力譯,中國政法大學出版社,2016年

桑斯坦薦語 | 馬肖的書是極令人激動的、極好的歷史華章的集成,所有部分之前都發表於《耶魯法律雜誌》。馬肖主張,某些類似於開放性的行政裁量權的東西從一開始便與我們同在了,並且他對憲法不允許國會向行政機構授予此等裁量權的觀點表示真切的懷疑。那一觀點乃是被審慎地提出來,卻無法馬上適應於司法的用途。然而它直接關涉到當代的一系列爭議,後者對行政機構的憲法地位提出了質疑。

附記 | 傑里·馬肖(Jerry Mashaw) 是美國知名行政法學家,他從1976年起任耶魯大學法學院教授,且為耶魯大學斯特林講座教授。他在行政法總論、行政法史、公共選擇與公法、社會福利法、健康和安全規制等領域,都有精深的造詣。

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路易斯·卡普洛、史蒂文·夏維爾:《公平與福利》,哈佛大學出版社,2002年

中文版:《公平與福利》,馮玉軍、塗永前譯,法律出版社,2007年

桑斯坦薦語 | 讀者們從路易斯·卡普洛與史蒂文·夏維爾那裡可以了解到,在許多法律領域,對『公平』的追求導致了社會福利的減少,……他們或許也能夠了解到,如果目標是再分配,稅收制度是一種遠比其他法律規則——比如侵權法或職業安全法或健康法——好得多的工具。

附記 | 作者Louis Kaplow為哈佛大學法學院法律經濟學教授,主要研究和教授方向為法律經濟學、反壟斷法、稅法等。作者Steven Shavell為哈佛大學Samuel R. Rosenthal法律經濟學講席教授, John M. Olin法律、經濟學和商事活動中心主任。主要研究興趣為合同法、侵權法、財產法、刑法、法律程序的經濟分析。其著作《事故法的經濟分析》、《法律經濟分析的基礎理論》等已被譯為中文。

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理查德·雷維茲、邁克爾·利弗莫爾:《重訪理性:成本收益分析如何能更好地保護環境和我們的健康》,牛津大學出版社,2008年

桑斯坦薦語 | 理查德·雷維茲與邁克爾·利弗莫爾專註於聯邦規制,提出了一系列直接關涉到聯邦規制應當如何作為的主張。那些規制者中的許多人都是法律人。在我任職於政府期間,我在辦公室里並沒有許多法學書籍,但《重歸理性》就在那裡,而且我必定會求教於它。儘管這本書並沒有談論太多法律教義,但其中某些論述直接和行政法實踐相關。例如法院來審查行政機關行為的恣意,可以想見,在處理法律爭議時,可以援引作者關於成本收益分析的論述。我不能說這本出色的著作就一定是律師手邊的書,但需要處理規制爭議,以行政法為業的律師和法官,應該很好的理解雷維茲和利弗莫爾說了些什麼。

附記 | 理查德?L. 雷維茲(Richard L. Revesz)為紐約大學法學院Lawrence King講席教授。曾於2002年至2013年間出任紐約大學法學院院長,現為紐約大學法學院名譽院長。他是美國當下風頭最勁的環境法學者之一,對聯邦主義和環境規制、環境規制中的責任、行政規制的成本收益分析等進行了深入的研究。

邁克爾?利弗莫爾(Michael A. Livermore)現為弗吉尼亞大學法學院教授。他2006年於紐約大學法學院獲J.D.學位。利弗莫爾之後在紐約大學法學院繼續供職7年,他於2006年至2007年在紐約大學法學院環境和土地利用法中心做博士後,於2008年至2013年間任紐約大學法學院Institute for Policy Integrity首任執行所長。利弗莫爾現在弗吉尼亞大學講授行政法、環境法、風險規制等課程,他已有的研究成果相對集中於規製成本收益分析、環境規制。

在本書中,作者指出規製成本收益分析在實體層面存在八個誤區:第一,把所有不曾料想的結果都視為壞結果;第二,將財富等同於健康;第三,對生命年(life-year)的估價有偏差;第四,公眾有時不能接受新的分析方法;第五,分析時更重視對短期成本收益的影響,而忽視長期成本收益的影響;第六,分析時會更關注當代人的利益,相對忽視後代人的利益;第七,分析時對自己更關心的事項賦予更高的權重;第八,很難對給產業界帶來的成本收益予以很好的估量。

作者繼而指出,應從組織層面重構規制理性,更好發揮美國總統白宮預算與管理辦公室(OMB)所屬信息和規制事務辦公室(OIRA)在成本收益分析中的作用,信息和規制事務辦公室的運作應更為透明,成本收益分析的作用是對規制政策予以更為精確的調適。

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弗蘭克·克羅斯:《原旨主義承諾的失敗》,斯坦福大學出版社,2013年

桑斯坦薦語 | 克羅斯的實證主義著作對原旨主義可以將政治信仰從司法決定中排除之觀點提出嚴重的懷疑。原旨主義的捍衛者應當意識到他的研究成果,因為它們提供了質疑代表原旨主義的核心論斷的理由,亦即原旨主義極大地削減了司法裁量與法官的思想意識的作用。

附記 | 作者為德克薩斯大學法學院Herbert D. Kelleher Centennial商法講席教授,他主要研究領域為司法決策、法律和訴訟的經濟學、行政法及環境法。他還有著作《制定法解釋的理論與實踐》(斯坦福大學出版社,2009)、《美國上訴法院的決策》(斯坦福大學出版社,2007)

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馬修·阿德勒:《福祉與公平分配:超越成本收益分析之外》,牛津大學出版社,2012年

桑斯坦薦語 | 在所有的七本書中,阿德勒的《福祉與公平分配》最為抽象與理論化,它不會吸引眾多法律職業成員。相反,它會令他們感到困惑與挫折……這本書告訴我們許多,特別是如何從道德角度理解成本收益分析,包括理解成本收益分析的基礎及其局限。因此,需要做相當多的進一步工作,來審視如何適用阿德勒的論述;無論這些論述對『法律界』是否有助益,其基礎性分析即為一項重要的貢獻。我也把阿德勒的書放在我的辦公室。

附記 | 馬修?阿德勒(Matthew D. Adler)於2012年起就任杜克大學Richard A. Horvitz講席教授及經濟學、哲學和公共政策教授,亦任杜克大學法律、經濟和公共政策研究中心首任主任。他於1995年至2012年間先後任賓夕法尼亞大學法學院助理教授、教授。阿德勒主要藉助福利經濟學和規範倫理學知識,來進行跨學科研究,對成本收益分析、福利論下的規制理論、風險規制等都有較為深入的研究。

首發於微信公號麥田書坊:哈佛法學院桑斯坦教授推薦的七本法律書


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